Файл: Нотариат в РФ.pdf

Второй договор, имеет вещно-правовой характер, цель которого является передача права собственности от покупателя продавцу. Второй договор считается юридически независимым от первого договора^[19].

В некоторых государствах совершение сделки с недвижимостью должно в обязательном порядке, также, как и в РФ, осуществляться в нотариальной форме. «Так, в итальянском праве сделки с недвижимостью под угрозой их недействительности должны совершаться в нотариальной форме и подлежат обязательной регистрации в едином реестре прав на недвижимое имущество». «Во французском праве обязательному нотариальному удостоверению подлежат отдельные сделки с недвижимым имуществом - дарение недвижимости, договор ипотеки, договор купли - продажи недостроенных зданий
и сооружений»^[20].

В США, при совершении сделки с недвижимостью, нужно провести проверку юридической чистоты объекта (недвижимости). В ряде штатов США сделка оформляется через «Title & Escrow Company» по типу проведения нотариальной сделки в России. В некоторых штатах со стороны продавца и покупателя должны быть задействованы адвокаты, которые представляют интересы клиентов – в таком случае «Title Company» отводится роль проверки юридической чистоты прав собственности^[21].

Нотариально заверенное завещание во Франции. Завещание пишется в присутствии двух нотариусов или нотариуса и двух свидетелей. Завещатель самостоятельно диктует текст завещания нотариусу, который в свою очередь пишите или печатает текст завещания. Затем завещание зачитывается в присутствии нотариуса, после чего завещатель и, если есть свидетели, его подписывают. В дальнейшем, завещание регистрируется в центральной базе данных завещаний Франции и храниться у нотариуса^[22].

Нотариальное заверения завещания в РФ и в Германии. Так как РФ и Германия основываются на одной нотариальной системе, они имеют схожие черты в заверении завещания. «Завещание пишется завещателем или записывается с его слов нотариусом. Завещание, которое пишется нотариусом со слов завещателя, должно быть полностью прочитано, перед тем как оно подписывается завещателем в присутствии нотариуса. Нотариус зачитывает завещание, если завещатель сам, по каким-либо причинам не может прочитать завещание. Об этом на завещании делается соответствующая надпись с указанием причин, по которым завещатель не смог лично прочитать завещание. Завещание подписывается собственноручно завещателем»^[23].

Таким образом, можно сделать вывод, что страны, имеющие одну правовую систему нотариата, обладают схожими чертами и в нотариальном удостоверении сделок.

1.3. Понятие нотариата в Российской Федерации

Правовая наука и законодательство пока не выработали единого понятия нотариата. В Основах законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-1 не дается его определения, а в теории права по этому поводу высказаны самые различные точки зрения. Так, на страницах учебной и научной литературы можно встретить следующие доктринальные дефиниции даваемые понятию нотариат^[24].

Так, в самом общем виде под нотариатом понимается:

- система органов, осуществляющих функцию государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц и общества в целом, органов, наделенных в соответствии с законодательством властными полномочиями;

- правовой институт, призванный обеспечить стабильность гражданского оборота, а также защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством совершения нотариальных действий^[25];

- отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность;

- отрасль юридических знаний о нотариате как о правовом институте, а также как учебный курс, предметом которого является изучение вопросов нотариального производства и деятельности его участников в нотариальной сфере^[26].

В целом одни авторы придерживаются мнения, что нотариат представляет собой систему государственных органов и должностных лиц, на которых возложено выполнение предусмотренных законом действий в установленном законом порядке в целях обеспечения защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц.

Другие ученые определяют нотариат как систему наделенных властными полномочиями органов, осуществляющих функцию государства по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц и общества в целом.

М.Н. Марченко считает, что нотариат представляет собой систему государственных органов и должностных лиц, призванных обеспечивать в соответствии с Конституцией РФ, иными законами защиту прав и законных интересов граждан путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий^[27].

Кроме того, ряд авторов под нотариатом предлагает понимать:

- систему органов, на которые возложено удостоверение сделок, оформление наследственных прав и совершение других действий, направленных на
закрепление гражданских прав;

- орган охраны субъективных прав и законных интересов^[28];

- правовой институт, призванный обеспечить стабильность гражданского оборота, а также защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством совершения нотариальных действий;

- отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность;

- отрасль (подотрасль) юридических знаний, в том числе научно-теоретических, о нотариате как правовом институте^[29].

Авторы учебника «Гражданский процесс» дают определение нотариату, как системе органов и должностных лиц, на которых возложено удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнение других законом предусмотренных действий и в предусмотренном законом порядке в целях обеспечения защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц^[30].

И.Г. Черемных раскрывает понятие нотариата непосредственно через его юридическую сущность: «Нотариат, осуществляя защиту прав и законных интересов физических и юридических лиц, действует от имени государства, в этой связи его деятельность носит публичный характер, направлена на
защиту и частных, и публичных интересов, обеспечивает законность и является по своей сути правоохранительной деятельностью»^[31].

Современный российский нотариат имеет двойственную природу, тем
самым функционируя на грани публичных и частных интересов и именно
поэтому является связующим звеном между государством и гражданским
обществом. С правовой точки зрения, нотариус – это лицо, уполномоченное
государством на выполнение государственной функции по защите прав и
свобод граждан, но с другой стороны нотариус это обычный консультант по
правовым вопросам. Без удовлетворения публичного интереса, невозможно
реализовать частные интересы, обеспечить нормальное и устойчивое развитие государства и общество в целом. Реализация публичного интереса проводится через государственные органы, которые обладают материальными средствами.

Публичность в деятельности органов нотариата проявляется в разных
аспектах, а именно:

1. Формирование нотариата по воле государства, т.е. выдача
лицензии на право заниматься нотариальной деятельностью;

2. Публичность нотариальной деятельности характеризуется тем,
что нотариусы осуществляют свою деятельность от имени государства;

3. Нотариальная деятельность осуществляется в строго определенных государством процессуальных формах;

4. Государство осуществляет контроль над нотариальной деятельностью^[32].

Существует точка зрения, согласно которой нотариат представляет собой систему органов и должностных лиц, уполномоченных на совершение нотариальных действий. Этого взгляда поддерживается Е.Б. Тарбагаева указывая на многозначность термина, она выделяет самостоятельное понятие «система нотариата», которая определена «посредством указания на субъектов, уполномоченных законом совершать нотариальные действия именем РФ». Тарбагаева уточняет, что нотариат отождествляется, с одной стороны,
с материально-правовыми институтами, с другой – с идеей превентивного правосудия (путем выявления связи нотариата и процессуальных институтов)^[33]. Подход Тарбагаевой к пониманию понятия «нотариат» интересен тем, что он представляет собой попытку комплексного исследования понятия «нотариат», предполагающего разработку следующих вопросов:

- система нотариальных органов, должность нотариуса;

- цели, задачи и функции нотариальных органов;

- предмет, содержание и форма нотариальной деятельности;

- гарантии законности и обоснованности нотариальных актов.

Согласно другой точке зрения, нотариат – «это правовой институт, призванный обеспечить стабильность гражданского оборота, а также защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством совершения нотариальных действий»^[34].

Также характеризуя современный российский нотариат, следует помнить, что он имеет уникальную двойственную природу, функционируя на грани публичных и частных интересов, а в связи с чем, нотариат является неким связующим звеном между государством и гражданским обществом.

Понятие (определение, дефиниция), это логическая операция установление смысла термина. Давая понятие, какому либо явлению или процессу исследователь должен как можно глубже проникнуть в существенные свойства исследуемого объекта. В связи с чем, давая современное понятие нотариата
необходимо всестороннее проанализировать цель и задачи нотариата, его функции, его роль в правоохранительной и правоприменительной деятельности государства, кроме того необходимо также подвергнуть анализу иные доктринальные определения нотариата, встречаемые на страницах учебной и научной литературы^[35].

Осуществив указанный комплекс действий, на наш взгляд под нотариатом стоит понимать следующее. Нотариат - это публично-правовой, правозащитный, правоприменительный институт, состоящий из системы органов и должностных лиц, которые в соответствии с Конституцией РФ и иными законами призваны обеспечить стабильность гражданского оборота, а также осуществлять функцию государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц и общества в целом, посредством совершения нотариальных действий от имени Российской Федерации.

2. Современное состояние нотариата в РФ

2.1. Нотариат в правовой системе России

Мировая государственно-правовая практика свидетельствует, что
исторически нотариат является составной частью правовой системы любой
страны, где присутствуют условия товарного оборота.

В современных условиях в России существует дуалистическая модель нотариата: наряду с сохраняющимися в небольшом количестве государственными нотариусами существует и активно развивается свободный нотариат, формально независимый от государства^[36].

В процессе совершенствования его деятельности неизбежно возникает вопрос о том, должен ли он развиваться на основе положительного
зарубежного опыта и иностранных моделей, или следует в большей мере ориентироваться на принципы отечественной правовой традиции.

В принципиальном плане речь идет о роли государства в регулировании нотариальной деятельности, о сохранении государственной части нотариата, о том объеме юридически значимых действий, которые требуют обязательного участия нотариусов^[37].

Рассматривая данные вопросы в контексте российской правовой традиции, уместно вспомнить, что для нее в силу целого ряда объективных и субъективных факторов всегда был характерен определенный патернализм со стороны государства^[38]. Многие правовые институты возникали в нашей стране именно по инициативе правительства, которое внедряло их,
исходя из своего представления об общественных потребностях, и использовало при этом зарубежные модели.

Российский правовой менталитет сформировался таким образом, что доверия к негосударственным правовым структурам у населения заведомо меньше, чем к государственным институтам, поэтому если сохраняется хотя бы видимость государственного контроля нотариальной деятельности, то и население больше доверяет нотариату.