Файл: Теоретические аспекты источников гражданского права.pdf

В России свою особую роль играет и обычай. Он признан источником гражданского права, так как имеет официальное законодательное закрепление, однако роль обычая как источника не следует переоценивать, ведь он не сможет тягаться с юридической силой закона. Любопытно и то, что несмотря на его законодательное утверждение, нашлись цивилисты, которые не включают его в систему и говорят лишь об использовании в правоприменительной практике.

Выделим следующие уровни «пирамиды» источников гражданского права:

– высший – Конституция РФ [1];

– первый (конституционный): Федеральные конституционные законы и решения Конституционного Суда РФ;

– второй (законодательный): Гражданский кодекс РФ; федеральные законы, разработанные в соответствии с ГК РФ и самостоятельно (в том числе кодифицированные), содержащие нормы гражданского права; действующие законы и иные правовые акты РФ и законы бывшего Союза ССР, принятые до введения в действие ГК РФ и применяемые постольку, поскольку они не противоречат ГК РФ;

– третий (подзаконный), куда входят акты органов исполнительной власти, которые также соподчинены между собой;

– четвёртый (поднормативный) уровень: договоры, правовые обычаи, корпоративные локальные нормативные акты, судебная и арбитражная практика. В предлагаемой модели отчетливо видно, что автор использовал связи элементов различного рода, как горизонтальные (в виде блоков), так и вертикальные (иерархия по юридической силе), а также значительно расширил количество компонентов системы, по сравнению, со многими другими вариантами, фигурирующими в литературе.

Существует еще множество теорий, связанных с тем, что входит в систему источников гражданского права. Говорят, и о доктрине, и о принципах гражданского права, даже о моральных и религиозных нормах. Многокомпонентный состав источников является проявлением специфики частноправового регулирования и гражданско-правовых отношений.

Так или иначе, система источников гражданского права представляет собой совокупность форм гражданского права (элементов системы), согласованных и связанных между собой единством предмета правового регулирования. Независимо от классификации источников, от их видов, от моделей систем, предложенных авторами, все они выступают как взаимосвязанные единицы, формирующие единое целое. Именно они формируют правовую систему и наполняют её конкретным нормативным содержанием, т. е. образуют полноценную рабочую систему норм гражданского права. Собственно, сама «систематизация позволяет упорядочить существующий массив источников права». А с помощью изучения их системных свойств повышается возможность прогнозирования тенденций развития гражданской правовой системы, определение путей совершенствования всего механизма правового регулирования. А правильное определение иерархии элементов этой системы позволит обеспечить ее целостность. Следует отметить особую тенденцию, которая заключается в том, что система источников гражданского права подвергается постоянной трансформации под влиянием изменяющихся социально-политических, экономических и правовых условий формирования и развития общества.

Для того, чтобы хоть как-то развеять дискуссии по поводу системы источников гражданского права нужно обратиться к ГК РФ. Это банальный, простой, но самый надежный вариант для решения подобной проблемы. Таким образом, к источникам в соответствии со ст. ст. 3, 5, 7 ГК РФ можно точно отнести: общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ, Конституцию РФ, гражданское законодательство и иные акты, содержащие нормы гражданского права, обычаи. Отсюда мы видим, что источниками являются лишь те, которые признаны ими официально. Однако, это лишь одна сторона медали, потому что, есть еще и те правовые явления, которые хоть и не признаны государством, фактически в реальности выступают источниками гражданского права, поэтому, когда речь идет о системе, нужно учитывать все реально существующие формы права. Отсюда можно говорить о наличии типичных и нетипичных форм права, а, соответственно, и системах. Например, туда еще нужно включить некоторые судебные акты и часть внутренних актов организаций. Но при этом, нужно знать, что в любом случае существует иерархия, чёткая соподчинённость источников права, законодательно закреплённая и обеспеченная государством. Это имеет важное значение для действия правовой системы и придает единство системе источников гражданского права.

2 Особенности источников гражданского права России

2.1 Гражданское законодательство как источник гражданского права России

Гражданское законодательство – это наиболее важный источник регулирования гражданских правоотношений. Он содержит в себе основной массив гражданских правовых норм. Прежде чем составить полную картину из элементов гражданского законодательства, необходимо разобраться с самим понятием. Гражданское законодательство состоит из нормативно-правовых актов. Это юридические документы, закрепляющие нормы права. И они обладают рядом признаков. Во-первых, имеют письменную форму и принимаются в установленном законом порядке. Во-вторых, непосредственно фиксируют нормы права. В-третьих, обладают юридической силой и обеспечиваются возможностью государственного принуждения. В-четвертых, они исходят от официальных публичных органов, уполномоченных на правотворческую деятельность. Только такие акты можно относить к актам гражданского законодательства. А вот вопрос о том, из каких именно нормативно-правовых актов состоит гражданское законодательство, является дискуссионным. Одни ученые понимают законодательство в широком смысле, а другие – в узком. Для советского периода нашей страны было свойственно широкое понимание законодательства как совокупности законов и подзаконных актов. Считалось, что, если тот или иной акт имеет нормативный характер и издан уполномоченным органом, он уже является элементом гражданского законодательства. Современная тенденция выражается в закреплении узкого понимания законодательства. Однако споры по этому вопросу идут и в настоящее время [25, с. 58].

Согласно ст. 3 Гражданского кодекса РФ «гражданское законодательство состоит из ГК РФ и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов». Тут же возникает вопрос, что означает «в соответствии с ГК РФ». Под этой формулировкой следует понимать, что именно те законы, на которые есть специальное указание в самом ГК РФ и будут входить в структуру гражданского законодательства. Например, в ст. 492 указано, что к отношениям по договору розничной купли-продажи с участием покупателя-гражданина в субсидиарном порядке применяются законы о защите прав потребителей и принятые в соответствии с ними иные законы. Собственно, это и есть тот же ФЗ «О защите прав потребителей». Все остальные нормативно-правовые акты Гражданский кодекс относит к иным актам, содержащим нормы гражданского права. Это и есть понимание гражданского законодательства в узком смысле. Данная точка зрения аргументируется тем, что в Конституции Российской Федерации власть разделена на законодательную, исполнительную и судебную. Следовательно, законодательство должно состоять из актов только органов законодательной власти.

Конституция Российской Федерации является особенным элементом

гражданского законодательства. Для того чтобы это понять, прежде всего, необходимо выяснить соотношение гражданского права с конституционным правом. Конституционное право по своему содержанию и функциям обеспечивает закрепление основ конституционного строя, права и свободы человека и гражданина, регулирует государственное устройство, функции и полномочия органов государственной власти и органов местного самоуправления. Конституционное право является правовым фундаментом системы российского права. В свою очередь, Конституция РФ является основой всего законодательства нашего государства, она непосредственно закрепляет положения, являющиеся базовыми для всех отраслей права, в том числе, и гражданского. Развитие гражданского права осуществляется в сфере действия Конституции Российской Федерации.

Конституция – основной закон страны, обладающий высшей юридической силой. «Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции Российской Федерации». Это означает, что положения ГК РФ, противоречащие Конституции РФ, впрочем, как и положения других федеральных законов, должны быть признаны Конституционным Судом РФ неконституционными и прекратить свое действие. К тому же, в случае противоречия федерального закона соответствующими положениями Конституции, возможно применение Конституции РФ в качестве акта прямого действия. Надо заметить, что касается прямого действия Конституции, то ее нормы стали все реже применяться непосредственно к гражданским правоотношениям, так как нормы гражданского законодательства в большинстве своем диспозитивны и детально регулируют все возможные варианты правовых ситуаций. Однако на практике встречаются случаи, когда нормы ГК РФ и законов, принятых в соответствии с ним, вступают в противоречие с основными положениями Конституции РФ. Например, при конфискации или при реквизиции имущества в пользу государственных нужд, что позволяют сделать нормы ГК РФ, в суде собственники такого имущества часто ссылаются на нарушение нормы Конституции РФ, а именно на ст. 25 и 35, которые закрепляют принцип неприкосновенности жилища и охраны частной собственности соответственно. Однако, нормы гражданского законодательства в таких случаях являются специальными и регулируют особый порядок и условия прекращения права собственности, в подобных случаях в силу вступают и другие принципы права. Если говорить о конфискации, то в данном случае она совершается именно как санкция за противоправное деяние, а объекты, изъятые у собственников, часто являются незаконно приобретенными, и даже преступными. Реквизиция осуществляется только в условиях чрезвычайной ситуации, когда интересы и безопасность населения приобретают приоритет перед правом частной собственности, и то, оно также защищается в таком случае, так как взамен реквизированного имущества выплачивается компенсация. Однако, если внимательно присмотреться к сравниваемым нормам, то Конституция РФ закрепляет: «Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда». Однако, в статье 242 ГК РФ указано, что реквизиция происходит по решению государственных органов. В данном случае возникает явное противоречие ГК РФ и Конституции РФ. Также в практике встречаются случаи, когда истцы в суде заявляют о том, что положение п. 2 с. 1070 ГК РФ, которая закрепляет, что «вред, причиненный при осуществлении правосудия, возмещается в случае, если вина судьи установлена приговором суда, вступившим в законную силу» препятствует реализации их конституционного права «на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (или бездействием) органов государственной власти или их должностных лиц». Однако, суды указывают, что в данном случае противоречий не возникает, так как судья выносит решение на основе закона и внутреннего убеждения, и бывают случаи, что решение может быть неверным по каким-либо иным причинам, соответственно у судей, которые несут высокую ответственность, должны быть особые гарантии при принятии решений. Таким образом, существуют некоторые проблемы при столкновении норм Конституции и норм гражданского законодательства. Тем не менее, необходимо помнить, что Конституция РФ – это акт высшей юридической силы. Особое значение Конституции РФ для гражданского права проявляется в том, что она содержит нормы, относящиеся к основным институтам гражданского права, содержит в себе его принципы. Надо заметить, что толкование и применение норм гражданского права должно происходить в совокупности с толкованием и применением конституционных норм, закрепляющих базовое положение для отношений, регулируемых гражданским правом [21, с. 174].

В статье первой Гражданского Кодекса РФ «Основные начала гражданского законодательства» как раз перечислены некоторые положения, основанные на положениях Конституции РФ. Так, ст. 8 Конституции гарантирует единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции, свободу экономической деятельности. Эти же положения отражены в части пятой ст. 1 ГК РФ. При этом статья восьмая гласит, что в равной степени признаются и защищаются частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности. Это очень важно для современной рыночной экономики и нормального гражданского оборота. Столь же основополагающее значение для гражданского права имеет ст. 9 Конституции РФ, которая содержит два положения, относящихся к правовому регулированию отношений по поводу земли и других природных ресурсов. Конституция РФ, с одной стороны, указывает на то, что земля и другие природные ресурсы должны использоваться и охраняться в Российской Федерации как основа жизни и деятельности народов, проживающих на соответствующей территории. С другой стороны, эта же статья содержит указание на то, что земля и другие природные ресурсы могут находиться в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности. Данное положение Конституции лежит в основе законов о земле и других природных ресурсах, в том числе служит конституционной базой для участия земли в гражданском обороте.

В основе регулирования личных неимущественных отношений, возникающих по поводу таких духовных ценностей, как честь, достоинство и доброе имя гражданина, его свобода и личная неприкосновенность, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, неприкосновенность жилища, находятся ряд статей (ст. 20 – 25) Конституции РФ. А ст. 35 посвящена частной собственности, которая охраняется законом. Закрепляет основные правомочия права собственности: владение, пользование и распоряжение. Гарантирует право наследования, а также закрепляет иные моменты, важные для содержания права собственности, которое является одним из самых значимых институтов гражданского права. Таким образом, Конституция РФ является непосредственной и важной составляющей системы гражданского законодательства.

Основным элементом гражданского законодательства и источником гражданского права является Гражданский кодекс Российской Федерации, устанавливающий важнейшие нормы данной отрасли. Данный акт содержит в себе обширный круг терминов, которые используются во всех других актах и общие положения, имеющие значение для всей отрасли. Именно в них содержатся указания на предмет, на принципы, методы, функции, назначение отрасли гражданского права.

Надо заметить, что значение Гражданского кодекса РФ еще и в том, что он обеспечивает единство всего гражданского законодательства и устойчивость системы входящих в него актов. Собственно, сама системность данной отрасли права предопределяется наличием такого кодифицированного акта. Более того, он облегчает правоприменительную деятельность, ведь помимо того, что кодекс сам содержит обширное количество важных норм, которые напрямую применяются, он еще и обозначает федеральные законы, которые должны быть приняты в развитие положений самого кодекса. К ним можно непосредственно обратиться, заметив указание на это в определенной статье.

Следует отметить и то, что основные начала, закрепленные в кодексе, выходят за рамки гражданского права. Их действие проникает в другие отрасли, каким-либо образом связанные с экономикой, управлением, частными и даже публичными правоотношениями. Так, с помощью механизма регулирования частноправовых отношений, который содержится в кодексе, происходит включение в этот процесс публичных элементов. Действующий ГК РФ содержит определенный правовой резерв, который позволяет государству и его органам, опираясь на основные начала гражданского законодательства в рамках кодекса, осуществлять регулирующую роль в экономической жизни страны.

Необходимость периодической модернизации необходима в связи со спецификой столь динамичных правоотношений, которые регулируются ГК РФ. Так, в последние годы ведется активная работа по совершенствованию Гражданского кодекса РФ. К тому же, вместе с развитием демократии, рыночной экономики и свободы экономической деятельности увеличилось количество и экономических правонарушений, часто совершающиеся под прикрытием норм гражданского права. Также, например, мы видим необходимость изменений с учетом внешних отношений РФ и других стран. Во-первых, нужно сближение положений ГК РФ с правилами регулирования отношений в праве Европейского союза, а также использование новейшего положительного опыта модернизации гражданских кодексов ряда европейских стран, а, во-вторых, есть необходимость сохранения и поддержания единообразия регулирования гражданских отношений в государствах – участниках Содружества независимых государств.

Все это выявило некоторые недостатки гражданского законодательства, которые необходимо исправить. Например, необходимо тщательнее урегулировать корпоративные отношения, нужно уточнить положения о некоторых объектах гражданских права, таких как деньги и ценные бумаги, также важно привести законодательные акты, регулирующие статус юридических лиц, в соответствии друг с другом и с ГК РФ. При любом исходе Гражданский кодекс РФ будет оставаться ядром гражданско-правовой системы. Интересы стабильности гражданско-правового регулирования и устойчивости экономических отношений и гражданского оборота в стране требуют постоянного поддержания основополагающей роли ГК РФ в системе гражданского законодательства, и бережного сохранения на будущее большинства его норм. Эта мысль следует из самого Указа Президента РФ, где в качестве целей работы по модернизации ГК РФ указаны обеспечение стабильности гражданского законодательства, сохранение в нем всего того, что себя оправдало. И действительно, то, что уже работает эффективно, не требует кардинальных изменений [18, с. 95].