Файл: Индивидуальное предпринимательство(Направления правового регулирования индивидуальной предпринимательской деятельности).pdf

Рассмотрим основные положения правового регулирования лицензирования предпринимательской деятельности. Лицензирование - это мероприятия, связанные с предоставлением лицензий, переоформлением документов, подтверждающих наличие лицензий, приостановлением действия лицензий в случае административного приостановления деятельности лицензиатов за нарушение лицензионных требований и условий, возобновлением или прекращением действия лицензий, аннулированием лицензий, контролем лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий, ведением реестров лицензий, а также с предоставлением в установленном порядке заинтересованным лицам сведений из реестров лицензий и иной информации о лицензировании (ст. 2 Закона о лицензировании) [9].

Таким образом, лицензирование определено в качестве совокупности мероприятий путем перечисления их содержания, которое почти полностью соответствует полномочиям лицензирующих органов, закрепленным в ст. 6 Закона о лицензировании.

Лицензирующие органы - федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющие лицензирование в соответствии с Законом о лицензировании. Например, в городе Москве действует Комитет лицензирования города Москвы, который обеспечивает проведение политики города в области лицензирования, осуществляет лицензирование видов деятельности на территории города [55, c. 302].

Лицензирующим органам предоставлены полномочия по предоставлению лицензий, переоформлению документов, подтверждающих наличие лицензий, приостановлению и возобновлению действия лицензий, прекращению действия лицензий, ведению реестров лицензий, контролю за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий, обращению в суд с заявлениями об аннулировании лицензий.

В ст. 4 Закона о лицензировании установлены принципы осуществления лицензирования, которые определяют возможность соискателей лицензий реализовать право на получение лицензии, а лицензиатов – осуществлять лицензируемые виды деятельности беспрепятственно [9].

Это следующие принципы: обеспечение единства экономического пространства на территории Российской Федерации; установление единого перечня лицензируемых видов деятельности; установление единого порядка лицензирования на территории Российской Федерации; установление лицензионных требований и условий положениями о лицензировании конкретных видов деятельности; гласность и открытость лицензирования; соблюдение законности при осуществлении лицензирования.

Перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются лицензии, установлен п. 1 ст. 12 Закона о лицензировании [9]. Введение лицензирования иных видов деятельности возможно только путем внесения дополнений в данный перечень.

Критерии определения лицензируемых видов деятельности установлены в ст. 4 Закона о лицензировании. К лицензируемым видам деятельности относятся виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием. Как представляется, решение о введении лицензирования, «...даже если вид деятельности отвечает указанным критериям, должно приниматься законодателем не автоматически, а при условии невозможности обеспечить в полной мере защиту публичных интересов иными средствами» [43, c. 49], кроме того, следует проводить периодическую оценку эффективности применения в отношении конкретных видов деятельности лицензирования с возможным отказом по ее результатам от его применения.

Лицензия предоставляется на каждый лицензируемый вид деятельности. Исключение из этого правила определено в отношении видов деятельности, установленных в п. 2 ст. 12 Закона о лицензировании (например, космической деятельности, медицинской деятельности) [9]. В рамках этих видов деятельности лицензированию подлежат определенные работы и услуги. Перечень таких работ и услуг устанавливается положениями о лицензировании указанных видов деятельности. Лицензия - специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю (ст. 2 Закона о лицензировании) [9].

Соискателями лицензии на осуществление отдельных видов деятельности по общему правилу могут быть юридическое лицо или индивидуальный предприниматель. При этом нормы, исключающие из числа соискателей лицензии индивидуальных предпринимателей, должны содержаться исключительно в законах.

Так, решением Верховного Суда РФ от 4 февраля 2003 г. № ГКПИ 2003-11 нормы Положения о лицензировании фармацевтической деятельности, ограничивающие возможность ведения этой деятельности индивидуальными предпринимателями, признаны недействующими [41].

В обоснование этого решения были положены следующие доводы. Согласно п. 1 ст. 12 Закона о лицензировании [9] фармацевтическая деятельность подлежит лицензированию в соответствии с данным Законом. В соответствии со ст. 2 названного Закона соискателем лицензии и лицензиатом могут быть как юридическое лицо, так и индивидуальный предприниматель. Таким образом, Закон о лицензировании не содержит ограничений на осуществление фармацевтической деятельности индивидуальными предпринимателями.

Не содержится таких ограничений и в других федеральных законах. В ст. 33 Закона о лекарственных средствах указано, что физические лица могут заниматься определенными видами фармацевтической деятельности при наличии высшего фармацевтического образования или среднего фармацевтического образования и сертификата специалиста. Анализ вышеприведенных норм Законов, а также ст. ст. 14, 15 Основ законодательства об охране здоровья граждан свидетельствует о том, что индивидуальные предприниматели, отвечающие определенным условиям, могут заниматься фармацевтической деятельностью.

Нормы Закона о лицензировании [9] предусматривают общий и упрощенный порядок лицензирования. Для получения лицензии в общем порядке соискатель лицензии направляет или представляет в соответствующий лицензирующий орган заявление о предоставлении лицензии, в котором помимо сведений о соискателе лицензии (например, для юридического лица - наименование, организационно-правовая форма, государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица, идентификационный номер налогоплательщика и др.) указываются также лицензируемый вид деятельности, который соискатель лицензии намерен осуществлять, и адреса мест его осуществления.

Практика применения и использования процедуры финансового оздоровления в Российской Федерации свидетельствует о наличии ряда причин незначительного применения указанной процедуры и её незначительной результативности. Со стороны руководства должника интерес к исследуемой процедуре не проявляется по причине того, что правоспособность руководителя организации-должника в процедуре финансового оздоровления ограничивается. Рассмотрение финансового оздоровления с экономической точки зрения свидетельствует о близости указанной процедуры к процедуре внешнего управления, так как она нацелена на восстановление платежеспособности предприятия, у которого существуют финансовые сложности. В то же время при реализации процедуры финансового оздоровления деятельность руководителя организации находится под двойным контролем – как со стороны собрания кредиторов, так и со стороны административного управляющего.

у арбитражного управляющего интерес к данной процедуре также незначительный. Проведенный анализ свидетельствует о том, что экономическая заинтересованность в проведении процедуры финансового оздоровления в отличие, например, от процедуры внешнего управления, у него отсутствует. В ходе внешнего управления внешний управляющий полностью принимает на себя роль руководителя предприятия, а его деятельность контролируется собранием кредиторов. Более того, Кроме того, в определенном смысле введением процедуры финансового оздоровления сокращается максимально допустимый срок проведения внешнего управления, так как и внешнее управление, и финансовое оздоровление могут длиться два года, при том, что их совокупная продолжительность не может быть более двух лет. Также необходимо отметить, что возможность перехода из конкурсного производства во внешнее управление при введении в отношении должника процедуры финансового оздоровления и (или) внешнего управления отсутствует.

При этом можно отметить схожесть процедуры финансового оздоровления с процессом заключения и исполнения мирового соглашения, так как посвященный порядку погашения задолженности раздел мирового соглашения по своей сути представляет собой график погашения задолженности. В то же время исполнение достигнутых условий мирового соглашения производится вне рамок рассмотрения дела о банкротстве (так как при заключении мирового соглашения дело о банкротстве подлежит прекращению), без принятия участия арбитражным управляющим, что ведет к существенному сокращению расходов на преодоление финансового кризиса организации. По сравнению со сроком проведения процедуры финансового оздоровления мировое соглашение допускается заключать на более длительный срок. Между тем законодательство устанавливает ряд условий, при наличии которых допускается заключение мировое соглашение, что ограничивает возможности его использования. Среди указанных ограничений предусматривается утверждение мирового соглашения лишь после того, как задолженность по требованиям кредиторов первой и второй очередей будет погашена, а также если за заключение мирового соглашения проголосовали все кредиторы, у которых обязательства обеспечены залогом имущества должника. Кроме того, согласно положениям ч. 1 ст. 64 Налогового кодекса РФ [4] допускается предоставление отсрочки или рассрочки уплаты налога сроком до одного года (по ряду налогов – до трех лет), в связи с чем в ходе подготовки мирового соглашения следует предусмотреть необходимость погашения имеющейся по обязательным платежам задолженности в течение года, кредиторы же должны выразить свое согласие на это. Следовательно, при наличии у должника задолженности по обязательным платежам, а таковая как правило имеется, для заключения мирового соглашения существуют дополнительные трудности.

Кроме того, в качестве причины редкого применения процедуры финансового оздоровления, а также их недостаточно высокой результативности следует отметить несвоевременную подачу заявления о признании должника банкротом. Российская практика свидетельствует о том, что заявление о признании должника банкротом подается в том случае, другие возможности по взысканию задолженности использованы, а на наиболее ценное имущество должника уже обращено взыскание в рамках исполнительных производств. Следовательно, на момент подачи заявления о признании должника несостоятельным у него практически существует лишь минимальное имущество, которое необходимо для осуществления текущей (операционной) деятельности.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Подводя итог поведенному исследованию, необходимо привести ряд следующих выводов.

Предпринимательская деятельность регулируется нормами частного и публичного права. Гармонизация правового пространства ставит своей целью обеспечить разумное сочетание частных и публичных интересов. Они должны быть увязаны как по количеству, так и по юридической силе.

Системность предпринимательского законодательства во многом обеспечивается путем издания кодифицированных актов в сфере предпринимательской деятельности. Существуют различные виды кодифицированных актов. Роль подобного акта выполняет, в частности, Гражданский кодекс.

Считаю, что совершенствование предпринимательского законодательства должно идти, прежде всего, по пути издания кодификационных актов, содержащих предписания комплексного характера. Причем такие акты надо разрабатывать на уровне подотраслей права и правовых институтов. В качестве примера можно привести банковский кодекс, страховой кодекс, кодекс о банкротстве, издание которых необходимо в обозримом будущем. В отличие от традиционных кодексов они охватывают не отрасли права, а подотрасли (правовые институты), регулирующие какую-либо сферу предпринимательской деятельности.

Такая практика уже имеет место в странах Запада. Так, во Франции действуют Сельский кодекс, Лесной кодекс, Кодекс об урбанизации и еще несколько десятков подобных актов [46].

Кроме того, предпринимательское законодательство должно развиваться по схеме: кодифицированный (отраслевой или комплексный) акт - специальный закон.

Концепция правового обеспечения социально-экономических реформ в Российской Федерации должна строиться, исходя из реальных экономических условий. Именно здесь приходится сталкиваться с серьезными проблемами. Первая из них - российская экономика есть рыночная экономика либо экономика переходного периода. Большинство ученых-экономистов оценивают современное состояние экономики как переходный этап к рыночной экономике. Следуя за представителями экономической науки, юристы также говорят о совершенствовании российского законодательства и правовой системы в переходный период.

Считаю пробелом законодательства отсутствие в нем указания на возраст начала осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности. Законодатель должен установить возраст, с которого гражданин может заниматься индивидуальной предпринимательской деятельностью. Полагаем, что оптимальным было бы закрепление этого права граждан с 16 лет. Подобно тому, как в п. 2 ст. 26 ГК РФ установлено, что «по достижении шестнадцати лет несовершеннолетние также вправе быть членами кооперативов», в этой же статье должно быть указано и на право лица самостоятельно заниматься предпринимательской деятельностью по достижении 16 лет. Такой возраст соответствует и уголовному, и административному, и трудовому законодательству.