ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 17.11.2019
Просмотров: 11117
Скачиваний: 6
126
некомпетентностью руководителя, внешнее управление вполне оправданно; если же неплате-
жеспособность связана с внешними факторами, действие которых никак не зависело от
руководителя, целесообразность его отстранения представляется спорной. Иначе говоря,
необходима проверка деятельности руководителя должника с целью выявления допущенных
им ошибок.
К сожалению, Закон о банкротстве не позволяет решать эти вопросы достаточно
эффективно. В нем не уделяется должного внимания результатам указанной проверки, в ходе
которой выясняется причастность либо непричастность руководителя к возникновению
неплатежеспособности предприятия.
Если анализ финансового состояния должника позволяет сделать выводе возможности
восстановления платежеспособности, как правило, назначается внешнее управление, что в
любом случае влечет за собой отстранение руководителя от исполнения обязанностей, даже
если финансовые трудности вызваны действием внешних факторов и не могли быть
предотвращены руководителем. На наш взгляд, в таких случаях необходимо принять
смешанную систему управления: руководитель, не причастный к возникновению
финансовых проблем, должен действовать наряду с арбитражным управляющим и в
процессе применения других (последующих) процедур банкротства.
Законом установлены ограничения полномочий руководителя и иных органов
управления должника. Только с согласия временного управляющего они могут совершать
сделки, связанные:
с передачей недвижимого имущества в аренду, залог, внесением его п качестве
вклада в уставный капитал хозяйственных обществ и товариществ или распоряжением таким
имуществом иным образом;
с распоряжением иным имуществом должника, балансовая стоимость которого
составляет более 10% балансовой стоимости активов должника (данные ограничения не
распространяются на совершение сделок должником — профессиональным участником
рынка ценных бумаг, если это сделки с ценными бумагами клиентов должника, которые
совершаются по поручениям клиентов, подтвержденным в течение наблюдения);
с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий,
уступкой прав требований и переводом долга, а также учреждением доверительного
управления имуществом должника.
Только с согласия временного управляющего может быть принято решение об участии
в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и
других объединениях юридических лиц.
По решению суда в случае необходимости этот перечень может быть расширен: не
исключается введение судом запрета совершать любую сделку без согласия временного
управляющего.
Наряду с этим в Законе о банкротстве определены вопросы, решения по которым в
период проведения процедуры наблюдения не может принимать ни руководитель должника,
ни временный управляющий. Они связаны с реорганизацией и ликвидацией должника,
созданием юридических лиц (или участием в иных юридических лицах), филиалов и
представительств, выплатой дивидендов, размещением должником облигаций и иных
эмиссионных ценных бумаг, выходом из состава участников должника, приобретением у
акционеров ранее выпущенных акций.
В этом случае можно говорить об ограничении как дееспособности, так и
правоспособности должника в период проведения процедуры наблюдения.
Если руководитель должника не принимает необходимых мер по обеспечению
сохранности имущества должника, препятствует осуществлению обязанностей временного
управляющего либо иным образом нарушает закон (например, совершает без согласия
управляющего сделки, о которых говорилось выше), арбитражный суд вправе отстранить
такого руководителя от должности.
127
При передаче управленческих функций временному управляющему прекращается
ограничение правоспособности должника. Ограничение дееспособности действует на
протяжении всего процесса рассмотрения дела о банкротстве.
Введение процедуры наблюдения означает прекращение такой меры по обеспечению
иска, как арест имущества или денежных средств, если на действовала ранее. Эта мера при
наблюдении теряет свою значимость, напротив, арест способен сделать невозможным
спасение бизнеса. Целям обеспечения сохранности имущества должника служит
деятельность временного управляющего. Любые ограничения по распоряжению имуществом
могут осуществляться только арбитражным судом под контролем временного
управляющего.
Как мы уже говорили, кандидатура временного управляющего выдвигается
кредиторами. Обращает на себя внимание следующее положение: должник лишен права
выдвигать кандидатуру временного управляющего, что едва ли можно признать
обоснованным, поскольку обычно должник больше кредиторов заинтересован в
восстановлении
платежеспособности.
При
отсутствии
предложений
кредиторов
арбитражный суд выбирает временного управляющего из числа лиц, зарегистрированных в
арбитражном суде в качестве арбитражных управляющих.
Вместе с тем необходимый штат профессиональных управляющих, имеющих
соответствующую лицензию и зарегистрированных в арбитражных судах, сформирован
далеко не полностью. Таким образом, при отсутствии кандидатур из перечисленных лиц
ФСФО России (его территориальное агентство) обязана в недельный срок с момента
получения запроса арбитражного суда предложить требуемую кандидатуру.
Назначение временным управляющим сотрудника государственного органа
представляет собой установленное законом исключение из общего правила о
лицензировании деятельности арбитражных управляющих. В качестве аналогичного
исключения можно рассматривать возможность назначения временным управляющим
крестьянского (фермерского) хозяйства лица, не имеющего лицензии.
Законом о банкротстве установлены случаи, когда к кандидатуре временного
управляющего предъявляются дополнительные требования. Это касается управления
имуществом должника — профессионального участника рынка ценных бумаг: управляющий
помимо лицензии должен иметь аттестат, выдаваемый государственным органом Российской
Федерации по регулированию рынка ценных бумаг.
Закон о банкротстве не содержит ответа на вопрос о порядке действий арбитражного
суда при наличии кандидатов в управляющие: например, если различными кредиторами
представлены две кандидатуры (следует отметить, что равными с кредиторами правами
обладают налоговые и иные уполномоченные органы в части своих требований). Между тем
на практике не исключены такие ситуации. Очевидно, право выбора в случае наличия
нескольких кандидатур будет принадлежать арбитражному суду.
Полномочия временного управляющего возникают в полном объеме с момента его
назначения. Определение арбитражного суда о его назначении не может быть обжаловано.
Временный управляющий действует:
до утверждения арбитражным судом мирового соглашения;
до принятия судом решения об отказе в признании несостоятельности;
до принятия судом определения о введении внешнего управления;
до принятия решения об открытии конкурсного производства;
до удовлетворения судом ходатайства временного управляющего об освобождении
его от исполнения обязанностей.
В последних трех случаях временный управляющий обязан работать до назначения
соответственно внешнего, конкурсного или нового временного управляющего.
При временной неспособности временного управляющего исполнять возложенные на
него обязанности арбитражный суд вправе назначить его заместителя. К кандидатуре
заместителя предъявляются перечисленные выше требования.
128
При назначении временного управляющего и определении размера его вознаграждения
арбитражный суд руководствуется ст. 19 и 22 Закона о банкротстве.
В целях защиты интересов кредиторов и сохранения имущества должника временный
управляющий Законом о банкротстве наделяется широким кругом прав и обязанностей.
Временный управляющий имеет право получать любую, в том числе конфиденциальную,
информацию о деятельности должника, которую ему обязано предоставить руководство. Это
право связано с обязанностью проводить анализ состояния и деятельности должника.
Согласно п. 1 ст. 60 Закона о банкротстве временный управляющий вправе предъявлять
в арбитражный суд от своего имени требования о признании недействительными сделок, а
также о применении последствий недействительности сделок в отношении ничтожных
сделок, заключенных или исполненных должником с нарушением требований,
установленных Законом о банкротстве. Представляется, что правовую норму указанной
статьи можно понимать следующим образом.
Из обязанности временного управляющего принимать меры по защите имущества
должника, установленной п. 2 ст. 20 и п. 1 ст. 61 Закона о банкротстве, следует, что
временный управляющий вправе обращаться в арбитражный суд с исковыми заявлениями о
признании недействительными сделок, совершенных должником как до, так и после
введения наблюдения с нарушением общих требований закона к действительности сделок (§
2 главы 9 ГК РФ). Таким образом, временный управляющий имеет право заявлять о
признании недействительными двух категорий сделок должника: во-первых, совершенных с
нарушением п. 2 и 3 ст. 58 Закона о банкротстве и, во-вторых, признаваемых
недействительными «соответствии с § 2 главы 9 ГК РФ.
В юридической литературе высказывается мнение о том, что иски
о признании
недействительными сделок должника не должны рассматриваться в деле о банкротстве. С
ним можно согласиться лишь частично: такой подход правомерен по отношению только ко
второй категории сделок (совершенных с нарушением общих норм); сделки же, заключенные
с нарушением норм Закона о банкротстве, представляется логичным признавать
недействительными в рамках производства по делу о банкротстве.
При необходимости временный управляющий может обратиться в арбитражный суд с
ходатайством об отстранении руководителя должника от должности, а также о принятии
дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника и об их отмене.
Сохранность имущества должника — основная цель деятельности временного управляюще-
го. Поэтому принятие мер по ее обеспечению не только право, но и главная обязанность
управляющего. Кроме того, он должен проводить анализ финансового состояния должника,
определять наличие признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, устанавливать
кредиторов должника и размеры их требований, уведомлять кредиторов о возбуждении дела
о банкротстве. В обязанности временного управляющего входит также проведение первого
собрания кредиторов (о чем говорилось ранее).
Временный управляющий составляет отчет, в который включаются сведения о
финансовом состоянии должника и предложения о возможности или невозможности
восстановления платежеспособности должника. Отчет необходимо представить в
арбитражный суд по окончании наблюдения.
В случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения временным управляющим
своих обязанностей он может быть привлечен к ответственности согласно ст. 21 Закона о
банкротстве. Степень ответственности дифференцируется в зависимости от наличия убытков
должника или кредиторов в связи с действиями управляющего. Если никто из этих лиц не
понес убытков, временный управляющий может быть просто отстранен от исполнения своих
обязанностей. Если же убытки были, это является основанием, во-первых, для отзыва
лицензии арбитражного управляющего (соответствующее решение принимает ФСФО
России; оно может быть обжаловано в арбитражный суд) и, во-вторых, для привлечения к
гражданско-правовой ответственности (возмещение убытков).
129
Проведение временным управляющим анализа финансового состояния должника
включает в себя определение стоимости имеющегося у должника имущества и
сопоставление ее с суммой судебных издержек и расходов, а также выявление перспектив
финансового оздоровления должника. Проведение финансового анализа требует высокой
квалификации, которой управляющий может не обладать. В этом случае он имеет право
обратиться в арбитражный суд с ходатайством о привлечении аудитора с оплатой его услуг
по общему правилу из имущества должника. Вопрос о назначении аудиторской проверки
решает суд.
Законом о банкротстве устанавливается, что при финансовом анализе должника —
сельскохозяйственного предприятия или крестьянского (фермерского) хозяйства необходимо
учитывать сезонность работ, независимость анализа от климатических условий, возможность
удовлетворения требований кредиторов за счет доходов, которые могут быть получены по
окончании текущего (либо последующих) периода сельскохозяйственных работ.
Возможны следующие результаты финансового анализа.
1. У должника достаточно имущества для покрытия судебных расходов и выплаты
вознаграждения временному управляющему. При этом должник является потенциально
жизнеспособным, т.е. его финансовое состояние может быть восстановлено.
2. Должник обладает имуществом, достаточным для покрытия судебных расходов и
выплат, но восстановить его платежеспособность крайне затруднительно или невозможно.
3. У должника недостаточно имущества для покрытия судебных расходов и выплат;
восстановление его платежеспособности маловероятно.
В первом случае представленное заключение будет служить одним из оснований
назначения внешнего управления при рассмотрении арбитражным судом этого вопроса.
Установление невозможности оздоровления должника во втором случае, в принципе,
не препятствует принятию кредиторами решения о введении внешнего управления (практике
известны ситуации восстановления платежеспособности и таких должников).
Особые требования предъявляются к кредиторам в третьем случае. Кредиторы при
принятии решения о введении внешнего управления должны установить порядок выплат на
покрытие судебных расходов. Если же договоренность по этому вопросу не достигнута, но
часть кредиторов проголосовала за введение внешнего управления, именно они будут нести
солидарную обязанность по покрытию судебных расходов.
Установление размера требований каждого кредитора — одна из обязанностей
временного управляющего, осуществляемая им на стадии подготовки первого собрания
кредиторов, поскольку при голосовании на собрании каждый кредитор обладает
количеством голосов, пропорциональным сумме его требований.
Кредиторы вправе предъявлять требования в течение месяца после получения
уведомления о принятии арбитражным судом заявления о признании должника
несостоятельным. Этот срок не является пресекательным, но кредиторы, предъявившие свои
требования за его пределами, могут быть не допущены к голосованию на первом собрании
кредиторе».
Конкретное требование кредитора на момент его заявления может считаться
установленным и неустановленным.
Установленным считается требование, которое признано должником или подтверждено
вступившим в законную силу судебным решением. При этом не имеет значения, вступило
оно в законную силу до или после принятия арбитражным судом заявления о признании
должника несостоятельным. Поэтому кредитор может быть заинтересован в вынесении су-
дом решения по делу, несмотря на то что его исполнение будет приостановлено.
Установленные требования должны быть предъявлены (с приложением соответствующих
документов) временному управляющему.
Если требование не считается установленным, его необходимо предъявить (в течение
того же месячного срока) арбитражному суду и должнику.
130
Установление требований кредиторов проходит в два этапа, каждый из которых может
завершиться установлением требования.
Первый этап — рассмотрение требования самим должником. Если в течение недели
должник не представил возражений против конкретного требования, оно считается
установленным (возражения должны быть направлены арбитражному суду и временному
управляющему). Должник уже не имеет права впоследствии возражать ни против самого
требования, ни против его размера.
Второй этап — рассмотрение требования кредитора арбитражным судом при наличии
возражений должника. Суд проверяет обоснованность требования и выносит определение о
признании или непризнании его обоснованным с указанием причин отклонения требования.
Определение может быть обжаловано. Однако до принятия определения, устанавливающего
требование, кредитор не имеет права голоса на собрании кредиторов (в Законе о банкротстве
не содержатся нормы, согласно которым возможны препятствия к участию такого кредитора
в собрании).
Временный управляющий вправе признать установленным только требование,
заявленное кредитором. Если требование не заявлено, а выявлено при проведении анализа
документации должника, временный управляющий должен зафиксировать такое требование,
но решать вопрос о его признании он не имеет права.
Как мы уже говорили, временный управляющий исходя из известной даты проведения
заседания арбитражного суда, которая определяется при принятии заявления о
несостоятельности, должен провести первое, собрание кредиторов как минимум за десять
дней до указанной даты. Всех выявленных кредиторов необходимо уведомить о проведении
собрания. Думается, что наличие кворума не является обязательным: поскольку ст. 64 Закона
о банкротстве, регламентирующая порядок созыва первого собрания кредиторов, не
содержит положений о кворуме, следует руководствоваться общей нормой п. 4 ст. 12 этого
Закона, которой установлено, что собрание кредиторов правомочно независимо от числа
представленных на нем голосов конкурсных кредиторов при условии, что о времени и месте
проведения такого собрания конкурсные кредиторы были надлежащим образом уведомлены.
Право голоса на первом собрании кредиторов имеют конкурсные кредиторы (и
уравненные с ними в правах в части предъявляемых требований налоговые и иные
уполномоченные органы). Главный признак, в соответствии с которым участник собрания
наделяется правом голоса, — установление его требований посредством признания
должником или арбитражным судом.
Порядок принятия решений первым собранием кредиторов зависит от характера
принимаемого решения. В литературе отмечается, что решение первого собрания кредиторов
по вопросам, поставленным на голосование, должно быть принято большинством голосов от
общего числа голосов вступивших в процесс конкурсных кредиторов, а также налоговых или
иных уполномоченных органов. Однако на практике решения в соответствии со ст. 14 Закона
о банкротстве иногда принимаются большинством голосов кредиторов, присутствующих на
собрании. Такой порядок принятия решений является основным и применяется для
голосования, во-первых, по всем вопросам (за исключением наиболее важных) на первом
собрании и, во-вторых, по всем вопросам на повторном собрании, если первое собрание не
было правомочно принимать соответствующие решения. К наиболее важным (решение по
которым принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных
кредиторов) относятся вопросы: о введении внешнего управления; его продлении; принятии
ходатайства в арбитражный суд о признании должника банкротом и открытии в отношении
него конкурсного производства; принятии решения об отстранении временного
управляющего от исполнения обязанностей и обращении с соответствующим ходатайством в
арбитражный суд.
Даже для решений, которые принимаются большинством голосов от общего числа
голосов кредиторов, не обязательно наличие кворума.