ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 17.11.2019
Просмотров: 11072
Скачиваний: 6
131
В статье 64 Закона о банкротстве перечисляются лица, которые могут участвовать в
первом собрании кредиторов без права голоса: временный управляющий; руководитель
должника; представитель работников должника. Очевидно, что его нельзя считать
исчерпывающим. В собрании кредиторов без права голоса должны иметь возможность
участвовать кредиторы, заявившие свои требования по истечении указанных Законом о
банкротстве сроков либо обжаловавшие определение суда об отклонении их требований. Их
участие в собрании не оговорено в Законе о банкротстве, но его можно считать весьма
логичным. Представляется обоснованной также возможность участия в собрании без права
голоса кредиторов, не являющихся конкурсными.
Первое собрание кредиторов — очень важный для должника этап периода наблюдения.
Цель его проведения состоит в определении кредиторами дальнейшей судьбы должника.
Временный управляющий на собрании сообщает кредиторам данные анализа
финансового состояния должника с обоснованием возможности или невозможности
восстановления платежеспособности. Однако выводы временного управляющего носят
рекомендательный характер и не обязательны для кредиторов: кредиторы могут иметь
собственный взгляд на возможность оздоровления должника, не совпадающий с резуль-
татами анализа. В этой ситуации возможно принятие решения о введении внешнего
управления и обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством. В случае
принятия такого решения при недостаточности средств должника на возмещение судебных
расходов и выплат кредиторы должны также решить вопрос об источнике указанных
платежей.
Если кредиторы убедились в невозможности восстановления нормальной работы
должника, им следует ходатайствовать в арбитражный суд о признании должника банкротом
и открытии конкурсного производства.
В любом случае кредиторы вправе избрать комитет кредиторов или вынести решение о
принятии собранием кредиторов на себя функций комитета. Собрание кредиторов может
также решить вопрос о заключении мирового соглашения, выработав его условия. Порядок
его заключения регламентируется главой VII Закона о банкротстве и подробно рассмотрен
выше.
Временный управляющий обязан представить протокол первого собрания кредиторов в
арбитражный суд не позднее недельного срока после даты проведения собрания. Если
арбитражный суд обнаружит какие-либо нарушения процедуры проведения собрания или
принятия решений, он вправе не утвердить эти решения. В этом случае проводится
повторное собрание в срок не позднее десяти дней до даты проведения заседания ар-
битражного суда. Эта дата устанавливается в определении о принятии заявления о
признании должника несостоятельным.
Если собрание кредиторов не может быть проведено в указанный срок, арбитражный
суд рассматривает дело о несостоятельности без учета решения собрания кредиторов.
Таким образом, роль кредиторов в течение этапа наблюдения представляется
значительной, но неосновополагающей.
В случае, когда кредиторы принимают решение о введении внешнего управления, они
должны определить мероприятия по внешнему управлению, указав в решении
предполагаемый срок их проведения, а также выдвинуть кандидатуру внешнего
управляющего, сведения о котором необходимо указать в решении. Данная норма Закона о
банкротстве восполняет один из существенных недостатков ранее действовавшего зако-
нодательства, когда решение о введении внешнего управления могло не содержать
положения о назначении управляющего, в результате чего его подбор и назначение
осуществлялись уже в пределах срока внешнего управления.
Период наблюдения заканчивается вынесением арбитражным судом решения или
определения, которые устанавливают дальнейшую судьбу должника.
На основании ходатайства, направленного в арбитражный суд собранием кредиторов,
суд принимает один из следующих документов.
132
1. Решение о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства.
Оно может быть принято судом на основании соответствующего ходатайства собрания
кредиторов либо по собственной инициативе. Принятие такого решения по инициативе суда
допускается, если первое собрание кредиторов не приняло решения о введении внешнего
управления или о заключении мирового соглашения, а также если временный управляющий
в недельный срок с момента проведения собрания не представил в суд никакого решения. И
в том, и в другом случае арбитражный суд должен убедиться в наличии признаков
банкротства (минимальной суммы задолженности и минимального периода просрочки пла-
тежей).
2. Определение о введении внешнего управления. Оно принимается прежде всего при
наличии ходатайства кредиторов о введении внешнего управления. Но ни его отсутствие, ни
наличие ходатайства об открытии конкурсного производства не лишают арбитражный суд
возможности на значить внешнее управление. Свое решение суд должен обосновать ссылкой
на обстоятельства, из которых явно следует, что решение собрания Кредиторов о признании
должника банкротом принято при существовании реальной возможности восстановления
платежеспособности. При этом меньшинство кредиторов, имевшее большее количество
требований (а значит, и голосов), действовало в ущерб большинству кредиторов. Такая
ситуация возможна, например, если очередность удовлетворения требований нескольких
кредиторов, имеющих большинство голосов, выше. Тогда эти кредиторы заинтересованы в
скорейшей ликвидации должника и удовлетворении своих требований, даже если есть
реальная возможность восстановления его платежеспособности.
Недостатком Закона о банкротстве представляется следующая норма: арбитражный
судне может инициировать назначение внешнего управления, если решение об открытии
конкурсного производства принято большинством (либо всеми) кредиторов в ущерб
должнику, например, когда из проведенного анализа явно следует возможность
восстановления платежеспособности должника.
Кроме того, после проведения собрания кредиторов, на котором принято решение об
открытии конкурсного производства, могли измениться обстоятельства, вследствие чего
появились шансы восстановить финансовое положение должника (например, повысилась
рыночная стоимость определенного имущества, что повлияло на его ликвидность). В этом
случае арбитражный суд также может но своему усмотрению ввести внешнее управление.
3. Определение об утверждении мирового соглашения. Оно выносится, если мировое
соглашение заключено собранием кредиторов в надлежащей форме.
С момента принятия одного из трех названных документов период наблюдения
считается завершенным. Однако временный управляющий продолжает исполнять свои
обязанности до назначения внешнего или конкурсного управляющего.
Таким образом, процедура наблюдения призвана обеспечить интересы как кредиторов,
так и должника путем предотвращения возможных конфликтов.
Правильное применение мероприятий наблюдения способно привести к достижению
баланса интересов должника и кредиторов, создать необходимые предпосылки для
адекватного разрешения дела о банкротстве.
3.3. Регулирование кредитных отношений
Пока в России решается вопрос относительно того, существует ли банковское право, за
рубежом оперируют термином «кредитное право». Специалистов российских банкой не
удивишь понятием «кредитное дело заемщика», но мало кто из них имел возможность
видеть «кредитную историю заемщика»: кто, у кого, когда, на какое время и сколько брал, на
каких условиях и как возвращал, а если не возвращал в срок, то почему, и пр. [3].
Законодатель различает три формы кредита: денежный, товарный (одна сторона
предоставляет другой стороне вещи, определенные родовыми признаками) и коммерческий.
По сути дела, это тот же денежный или товарный кредит, но в виде аванса, предварительной
133
оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров (работ, услуг) при денежной форме. При
товарной форме — авансирование, например запасными частями (ст. 823 ГКРФ).
Банковский кредит — это урегулированные нормами права финансовые отношения,
возникающие по поводу размещения от имени банка привлеченных временно свободных
денежных средств физических и юридических лиц в распоряжение заемщика на
согласованных сторонами условиях.
Основным документом, регулирующим кредитную сделку, является кредитный
договор, который по мере развития общественных отношений и требований рынка
постоянно модифицируется. Однако принципы кредитования остаются неизменными:
возвратность, возмездность, срочность, целевое назначение и обеспечение.
Законодатель различает понятия «ссуда» и «кредит». В Гражданском кодексе
Российской Федерации понятие «ссуда» связано с понятием договора безвозмездного
пользования (договор ссуды). По та кому договору одна сторона (ссудодатель) обязуется
передать или передает вещь в безвозмездное временное пользование другой стороне
(ссудополучателю), а последняя обязуется вернуть туже вещь в том состоянии, в каком она
ее получила, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором.
Договор ссуды по своему характеру близок к договору аренды. И в том, и в другом
случае одна сторона (арендодатель или ссудодатель) передает другой стороне во временное
пользование имущество (вещь), а другая сторона (арендатор или ссудополучатель) обязуется
вернуть его в состоянии, в каком оно было получено, с учетом износа или в состоянии,
обусловленном договором. Главное различие между этими договорами — в возмездном
характере одного (договора аренды) и безвозмездном характере другого (договора ссуды).
Ссудодатель может выступать собственником имущества (вещи). Коммерческая
организация не вправе передавать имущество в безвозмездное пользование лицу,
являющемуся ее учредителем, участником, руководителем, членом ее органов управления
или контроля.
Согласно ст. 819 ГКРФ банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются по
кредитному договору предоставить денежные средства (кредит), а заемщик обязуется
возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. Кредитный договор
должен быть заключен в письменной форме (ст. 820 ГК РФ), иначе он недействителен.
Кредитор вправе отказаться от предоставления заемщику предусмотренного договором
кредита полностью или частично при наличии обстоятельств, с очевидностью
свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена в срок
(ст. 821 ГК РФ).
Заемщик вправе отказаться от получения кредита полностью или частично, уведомив
об этом кредитора до установленного договором срока его предоставления, если иное не
предусмотрено законом, иными правовыми актами или кредитным договором.
В случае нарушения заемщиком предусмотренной кредитным договором обязанности
целевого использования кредита (ст. 814 ГК РФ) кредитор вправе также отказаться от
дальнейшего кредитования заемщика по договору.
Статьей 822 ГК РФ устанавливается, что сторонами может быть заключен договор,
предусматривающий обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи,
определенные родовыми признаками (договор товарного кредита). Условия о количестве,
ассортименте, комплектности, качестве, таре и упаковке предоставляемых вещей должны
исполняться в соответствии с правилами о договоре купли-продажи товаров (ст. 465—485
ГКРФ), если иное не предусмотрено договором товарного кредита.
В договорах, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне
денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, можно
предусматривать предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной
оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий кредит), если
иное не предусмотрено законом (ст. 823 ГК РФ).
134
Способам обеспечения исполнения обязательств посвящена глава 23 ГК РФ. Формами
ответственности за нарушение обязательств являются неустойка (штраф, пеня), а также
возмещение убытков. Законодательством допускаются и иные моры обеспечения
возвратности кредитов: залог, банковские гарантии, прочие способы, предусмотренные
федеральными законами, а также право банка досрочно взыскать предоставленные кредиты
и начисленные по ним проценты, если это зафиксировано в договоре, и обращать взыскание
на заложенное имущество в порядке, установленном законодательством. В банковской
практике в качестве способа обеспечения исполнения обязательств наиболее распространен
залог.
Рассмотренное регулирование касается кредитных отношений, находящихся в рамках
закона. Между тем кредитно-денежная сфера, исключительно важная для обеспечения
нормального функционирования всего хозяйственного комплекса страны и составляющая
сердцевину реформируемой экономики, оказалась одной из наиболее слабых и уязвимых для
криминальных посягательств. Если в 1991 г. поданным Главного управления по
экономическим преступлениям МВД России в этой сфере было выявлено 310 преступлений,
то в 2000 г. — 63 000. При этом значительное их количество совершалось при кредитовании
предприятий и населения, в связи с чем обеспечение защищенности данной сферы от крими-
нальных проявлений приобретает важное не только правоохранительное, но и социально-
политическое значение.
Процесс кредитования связан с действием многообразных факторов риска, способных
вызвать непогашение ссуды в обусловленный срок. Для предупреждения незаконного
получения кредита наиболее важны субъективные факторы, так называемые сведения
нефинансового характера, которые могут свидетельствовать о повышенном риске для банка.
Например, настораживают информация о предоставлении банку недостоверной или
фальсифицированной отчетности или другой бухгалтерской или учетной документации,
данные об установлении контроля над организацией со стороны преступных группировок и
пр. В принципе, предупреждение незаконного получения кредита должно осуществляться на
самой ранней стадии — при комплексной проверке клиента и его деловой репутации.
На основании ложных сведений о клиенте специалисты банка могут сделать более
благоприятный, чем это объективно следует, выводов определении группы кредитного
риска, т.е. о более высокой вероятности исполнения кредитных обязательств с вытекающими
из этого позитивными (для заемщика) последствиями.
Кредит считается полученным после перечисления денежных средств со ссудного на
расчетный счет организации-заемщика либо после перечисления средств со ссудного счета
на счета контрагентов организации-заемщика для оплаты кредитуемых материальных
ценностей и затрат. Если обман обнаружен на стадии перечисления денег на ссудный счет
либо тогда, когда недобросовестный заемщик уже получил часть кредитных средств,
содеянное оценивается как покушение на незаконное получение кредита, поскольку
преступление не доведено до конца по обстоятельствам, не зависящим от воли
недобросовестного заемщика.
Суть преступных действий виновного состоит в обмане, т.е. умышленном искажении
истины или ее сознательном сокрытии с целью ввести в заблуждение банк и получить
кредитные средства в свое распоряжение. В связи с этим следует различать хищение в форме
мошенничества и обман или злоупотребление доверием в сфере кредитования.
При хищении виновный преследует корыстную цель безвозмездного изъятия
имущества (денежных средств) в свою пользу или в пользу третьих лиц. При обмане
виновный не преследует цели изъятия кредитных средств из активов банка и его
первоначальные намерения состоят только в пользовании указанными средствами для
удовлетворения хозяйственно-финансовых нужд предприятия.
Однако в любом случае недобросовестный заемщик совершает преступление, в том
числе и в ситуациях, когда незаконное получение кредита перетекает в хищение.
135
Для того чтобы предупреждение незаконного получения кредита было достаточно
эффективным, нужно знать основные приемы, которые может применять недобросовестный
заемщик для достижения преступного результата.
В разделе 8 «Преступления в сфере экономики» УК РФ указаны виды преступлений,
совершаемых в сфере банковского кредитования:
мошенничество (ст. 159 УК РФ), т.е. хищение чужого имущества или приобретение
права на чужое имущество (в данном контексте — получение кредита) путем обмана или
злоупотребления доверием;
лжепредпринимательство (ст. 173УКРФ), т.е. создание коммерческой организации
без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, имеющее
целью получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной
выгоды или прикрытие запрещенной деятельности, причинившее крупный ущерб граж-
данам, организациям или государству;
незаконное получение кредита (ст. 176 УК РФ):
часть 1. Получение кредита либо льготных условий кредитования путем
предоставления банку или иному кредитору заведомо ложных сведений о хозяйственном
положении либо финансовом состоянии заемщика, в связи с чем банку причиняется крупный
ущерб,
часть 2. Незаконное получение государственного целевого кредита, а равно его
использование не по прямому назначению, в связи с чем причиняется крупный ущерб
гражданам, организациям или государству;
злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности (ст. 177 УК РФ) в
крупном размере после вступления в законную силу соответствующего судебного акта;
преднамеренное банкротство (ст. 196 УК РФ), т.е. умышленное создание или
увеличение неплатежеспособности с целью невозврата долга, если это деяние причинило
крупный ущерб либо иные тяжкие последствия;
фиктивное банкротство (ст. 197 УК РФ), т.е. заведомо ложное объявление о своей
несостоятельности в целях введения в заблуждение кредиторов для получения отсрочки или
рассрочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов, а равно для неуплаты
долгов, если это деяние причинило крупный ущерб банку;
неправомерные действия при банкротстве (ст. 195 УКРФ):
часть 1. Сокрытие имущества или имущественных обязательств, сведений об
имуществе, его размере, местонахождении либо иной информации об имуществе, передача
имущества в иное владение, отчуждение или уничтожение имущества, а равно сокрытие,
уничтожение, фальсификация бухгалтерских и иных учетных документов, отражающих
экономическую деятельность, в результате чего требования кредиторов (банка)
удовлетворяются в меньшей степени и за счет этих действий им причиняется крупный
ущерб,
часть 2. Неправомерное удовлетворение имущественных требований отдельных
кредиторов в ущерб остальным (банку), в результате чего им причиняется крупный ущерб, а
равно принятие такого удовлетворения кредитором, знающим об отданном ему
предпочтении несостоятельным должником.
Возмещение ущерба от незаконного получения кредита может произойти только в
рамках уголовного дела или в ходе проверки правоохранительными органами незаконных
действий недобросовестного заемщика. Уголовно-правовые меры будут последним
юридическим средством, которое банк может использовать для возмещения своих потерь
при невозврате кредита.
Уголовная ответственность наступает только в том случае, если действиями
недобросовестного заемщика причинен крупный ущерб банку. Крупный ущерб — понятие
оценочное и определяется правоохранительными органами в зависимости от конкретных
обстоятельств дела. Ущерб от преступления по объему может быть более значительным, чем
сумма выданных кредитных средств, и дополнительно включать в себя расходы, которые