Файл: Поручительство в виде способа обеспечения исполнения обязательств.pdf

Система обеспечительных мер является открытой, помимо способов указанных в статье 329 Гражданского кодекса Российской Федерации могут использоваться и иные предусмотренные законом или договором способы. Непосредственная направленность вновь появляющихся способов может различаться, они могут быть направлены, в том числе на стимулирование должника к исполнению обязательств в натуре, а также на защиту интересов кредитора при нарушении обязательства и стимулирование должника к исполнению обязанностей, а при их неисполнении - на защиту интересов кредитора.

В самом наименовании «способы обеспечения обязательств» заложена суть, обозначена функциональная направленность соответствующих мер - создать такие условия, при которых обязательства исполнялись бы надлежащим образом и (или) гарантировался бы имущественный интерес кредитора. Именно то обстоятельство, что эти меры имеют непосредственной целью обеспечение обязательств, позволяет выделить их среди иных средств, призванных гарантировать реальность прав, исполнение обязанностей, защиту интересов управомоченного лица. Последние также способствуют исполнению обязательств, могут обеспечивать их исполнение. Однако их функциональная направленность может быть иная^[9].

Обеспечение обязательства создает между кредитором по этому обязательству и лицом, обеспечивающим обязательство, обязательственное отношение, являющееся дополнительным или как часто указывают в научной литературе акцессорное отношение по отношению к главному обязательству.

Не могут признаваться способами обеспечения обязательств обеспечительные меры, использование которых не предполагает существование дополнительных (акцессорных) обязательств (зачет взаимных требований, аккредитивная форма расчетов, возложение риска случайной гибели или случайного повреждения имущества на контрагента)^[10].

Установление любого способа обеспечения обязательства означает возможность наступления имущественных последствий. Они могут наступить только при неисполнении должником принятого на себя обязательства. Исключением является залог, поскольку он предполагает, несмотря на безупречное исполнение должником основного обязательства право залогодержателя на обращение взыскания на предмет залога в связи с нарушением договора залога.

Использование способа обеспечения обязательства может привести к появлению дополнительного обеспечительного (акцессорного) обязательства. Также использование способа обеспечения исполнения обязательства предполагает возможность наступления имущественных последствий в случае нарушения должником основного обязательства. До нарушения способ обеспечения обязательства проявляет себя либо стимулированием должника к исполнению, либо приданием кредитору уверенности в том, что нарушение обязательства не приведет к сужению его имущественной сферы.

С учетом изложенного способами обеспечения обязательств можно считать установленные законом или договором обеспечительные меры имущественного характера, существующие в виде акцессорных (дополнительных) обязательств, стимулирующих должника к исполнению обязательства и (или) иным образом гарантирующие защиту имущественного интереса кредитора в случае неисправности должника.

Обязательство может обеспечиваться как одним способом, так и несколькими способами одновременно. Например, кредитные обязательства очень часто обеспечиваются и неустойкой, и залогом, и поручительством. Акцессорное (обеспечительное) обязательство также может обеспечиваться тем или иным способом. Так, поручительство может быть обеспечено залогом, неустойкой. При избрании способа обеспечения конкретного обязательства следует учитывать не только и не столько юридические моменты, но прежде всего обстоятельства экономического характера. Так, если за должника поручается малоимущий гражданин, то поручительство существует лишь на бумаге, поскольку с такого поручителя вряд ли удастся получить имущественное удовлетворение.

При установлении неустойки необходимо учитывать платежеспособность должника. Если, известно, что должник будет не способен уплатить неустойку ввиду отсутствия денежных средств, то обеспечение существует лишь формально, а по сути, оно отсутствует.

В залог целесообразно брать имущество, которое для залогодателя представляет имущественный интерес, и стоимость которого существенно превышает сумму основного долга, обеспечиваемого залогом. В противном случае стимулирующая функция залога не осуществляется надлежащим образом либо полностью утрачивается. Таким же должно быть и отношение к удержанию имущества должника. При обеспечении обязательства банковской гарантией важно, какой банк дает гарантию, каково его финансовое положение. На практике кредитор обычно требует предоставления гарантии определенных (указанных им) кредитных учреждений или страховых организаций.

Рассматривая способы обеспечения исполнения обязательств более детально, следует отметить следующее.

Неустойка является одним из наиболее распространенных способов обеспечения исполнения обязательств как в отношениях между юридическими лицами, так и в отношениях, складывающихся между юридическими лицами и гражданами. Чрезвычайно широко распространена точка зрения, согласно которой неустойка есть одновременно и способ обеспечения обязательств, и мера гражданско-правовой ответственности. Между тем представляется необходимым различать неустойку как способ обеспечения исполнения обязательства и взыскание неустойки как меру ответственности. Наличие неустойки в законе или договоре стимулирует должника к исполнению своих обязанностей под страхом того, что в случае нарушения обязательства произойдет взыскание неустойки, т.е. наступит ответственность. Характерно, что некогда под неустойкой понималось принятие на себя должником обязанности уплатить определенную сумму в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Ныне в большинстве случаев в литературе (и в законе) под неустойкой разумеется денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства^[11].

Сторонами обязательства по уплате неустойки являются кредитор и должник по основному обязательству. В договоре поручительства может предусматриваться обязанность поручителя уплатить неустойку в случае несвоевременного исполнения им требования кредитора или за другое нарушение. Но в этом случае поручитель несет ответственность в виде уплаты неустойки за свое нарушение, за неисполнение или ненадлежащее исполнение собственного обязательства, но не за нарушение основного обязательства должником. По основаниям возникновения неустойка подразделяется на законную (нормативную) и договорную (добровольную).

Ранее подзаконной понималась неустойка, установленная как законом, так и иным правовым актом, содержащим нормы гражданского права. В настоящее время Гражданский кодекс РФ к законной неустойке относит только неустойку, предусмотренную не только нормами гражданского законодательства, но и жилищного, семейного. Договорной является неустойка, устанавливаемая соглашением сторон в соответствии с условиями договора.

Под неустойкой понимается определенная денежная сумма, которая может быть определена законом или договором и в твердой денежной сумме. Может быть предусмотрена уплата в качестве неустойки денежной суммы, определяемой в процентном отношении от суммы, которая своевременно не была уплачена кредитору.

В зависимости от методов исчисления неустойки принято различать неустойку, штраф и пеню. Взыскание любой неустойки, кроме штрафной, представляет собой компенсационную функцию. В то же время взыскание неустойки предполагается как санкция, наказание, негативная реакция на правонарушение; она должна взыскиваться независимо от размера убытков и даже при их отсутствии. В этом проявляется штрафная направленность взыскания неустойки.

Неустойкой могут обеспечиваться любые обязательства, но прежде всего договорные. Возможно обеспечение неустойкой и деликтного обязательства, если причинитель вреда (должник) обязывается в счет возмещения причиненного им вреда уплатить потерпевшему (кредитору) определенную сумму и соглашением установлено, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения этой обязанности должник должен будет дополнительно выплатить еще некую сумму (неустойку).

Залог относится к числу наиболее часто встречающихся способов обеспечения обязательств. Залогодержатель получает удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами. Это означает, что если залогодатель является должником по двум или более обязательствам и не исполнил их, то за счет заложенного имущества удовлетворяются интересы, прежде всего кредитора-залогодержателя. Лишь в некоторых случаях, предусмотренных законом, залогодержатель не пользуется преимуществом либо указанное преимущественное право ограниченно. По общему правилу при неисполнении обязательства должником залогодержатель получает удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмет залога реализуется, и вырученная сумма полностью или в части направляется на погашение долга). Иногда предмет залога может перейти в собственность залогодержателя. Производность и зависимость залогового отношения от основного обязательства обусловлены назначением залога - обеспечивать основное обязательство.

К залогу, возникающему на основании закона, применяются правила о залоге, возникающем в силу договора, если законом не установлено иное.

Законом или другим актом, содержащим нормы гражданского права, может предусматриваться, что обязательство определенного рода должно обеспечиваться залогом. Основанием возникновения залога в таких случаях является договор. Закон, иной правовой акт лишь предписывают заключение договора о залоге, но на основании закона (автоматически) залог не возникает.

Институт банковской гарантии в том виде, в котором он нашел закрепление в Гражданском кодексе РФ, является принципиально новым для российского законодательства. Гарантия, в том числе банковская, в гражданском законодательстве квалифицировалась как разновидность договора поручительства. Банковская гарантия характеризуется независимостью от обеспечиваемого ею обязательства, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство. Своим наличием банковская гарантия в каждом конкретном случае обязана основному обязательству, ибо невозможно обеспечивать обязательство, которого нет. Независимость обязательства гаранта, очевидно, проявляется в том, что, рассматривая требование бенефициара, гарант не может выдвигать возражения, основанные на отношениях бенефициара и принципала. Банковская гарантия является безотзывной, поскольку гарант вправе отозвать гарантию только в том случае, если в ней предусмотрена такая возможность. Бенефициар может уступить третьему лицу принадлежащее ему по банковской гарантии право требования к гаранту лишь в том случае, если такая возможность предусмотрена в самой гарантии. За выдачу гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение. В отношениях, возникающих по поводу банковской гарантии, участвуют три субъекта: гарант - им может быть только банк, иное кредитное учреждение или страховая организация, принципал - лицо, которое в каком-либо обязательстве выступает в качестве должника. Банковская гарантия дается по просьбе принципала, бенефициар - кредитор принципала по обеспечиваемому банковской гарантией обязательству. Принципалами и бенефициарами могут быть любые субъекты гражданского права.

Задаток представляет собой часть той суммы, которую должник обязан уплатить кредитору, задаток передается «в доказательство заключения договора». Эта функция обусловлена акцессорным (дополнительным) характером соглашения о задатке: если нет (не возникло) основного обязательства, то не может быть и соглашения о задатке. Задаток имеет обеспечительную функцию и передается в обеспечение основного обязательства. Стороны соглашения о задатке отдают себе отчет в том, что, если за неисполнение основного обязательства ответственна сторона, давшая задаток (задаткодатель), он остается у другой стороны (задаткополучателя), а если за неисполнение ответствен задаткополучатель, то он обязан вернуть двойную сумму задатка. Иными словами, сторона, не исполнившая обязательство, теряет сумму задатка. Осознание возможности наступления таких последствий стимулирует стороны обязательства к надлежащему его исполнению.

Денежная сумма, передаваемая должником кредитору, признается задатком лишь в том случае, если стороны изначально (на момент передачи) понимали (и соответственно, оформили), какие функции должна выполнять данная сумма. Если какая-либо из названных функций не предусматривалась, то переданную кредитору денежную сумму задатком считать нельзя.

Понятие поручительства как способа обеспечения исполнения обязательства

Поручительство - это один из основных закрепленных в законе способов обеспечения гражданско - правовых обязательств. Своими корнями данный институт уходит в римское частное право. Сущность поручительства в соответствии со статьей 361 Гражданского кодекса РФ заключается в том, что поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. А поручитель, исполнивший обязательство за должника, приобретает по отношению к последнему права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю^[12].

В Древнем Риме широко применялось поручительство, так как недостаточно был развит институт залогового права. Существенное влияние на это оказали и социально - экономические условия общества. Бедняк, не обладающий необходимым для залога имуществом, вынужден был обращаться к богатому рабовладельцу, с тем, чтобы в дальнейшем найти кредит. В свою очередь рабовладельцы охотно шли на предоставление поручительства, приобретая при этом право голоса, принадлежащее должнику, обращая должника в экономическую зависимость, а порой получая право эксплуатации. Таким образом, не кредитор, а поручитель получал вознаграждение либо иное возмещение от должника, за которого он ручался^[13].

В российской законодательстве договор поручительства можно отнести к договорам, односторонне обязывающим. В той или иной мере имеют права и несут обязанности все три участвующих в поручительстве лица.

Цивилисты практически всегда решают этот вопрос на основе лишь определения договора, изложенного в пункте 1 статьи 361 Гражданского кодекса РФ, в соответствии с которой поручитель обязывается перед кредитором другого лица, без учета всего комплекса взаимоотношений. В этой связи договор поручительства рассматривается как соглашение между кредитором и поручителем, выступающим на стороне должника. Более того, связь между должником и поручителем, в силу которой поручитель обязуется отвечать за исполнение обязательства должника, может быть самой разнообразной. В том числе она может иметь и неправовой характер. А мотивы, побудившие поручителя дать поручение за должника, правового значения, как правило, не имеют^[14].