Файл: Поручительство в виде способа обеспечения исполнения обязательств.pdf

Однако нельзя рассматривать поручительство исключительно как соглашение между должником и поручителем, поскольку такое соглашение не в полной мере охватывает все взаимоотношения участников, складывающиеся в этом акцессорном обязательстве.

К договору поручительства применяются общие нормы гражданского законодательства о договоре. Договор поручительства в юридической литературе однозначно характеризуется как односторонне обязывающий и консенсуальный, поскольку его содержанием является обязанность поручителя перед кредитором нести ответственность за исполнение должником основного обязательства либо его части. Объем и характер этой ответственности определяются договором. Такой договор считается заключенным, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям. К ним в данном случае следует отнести условие о предмете, под которым понимается само обязательство нести ответственность за должника, четкое указание, за кого было выдано поручительство, данные, позволяющие идентифицировать основное обязательство между должником и кредитором.

Отсутствие в законе указания об обязательном участии должника в договоре поручительства в качестве стороны, требований о согласии или уведомлении должника может создать условия и тем самым побудить кредитора и поручителя к заключению договора поручительства в тайне от должника, преследуя при этом цели, отличные от обеспечения основного обязательства. В частности, может быть искусственно создана ситуация, когда должник, исполнив основное обязательство, не знает о своей обязанности немедленно известить об исполнении так называемого «поручителя».

Рассматривая правовую природу договора поручительства следует отметить, что соотношение обязательственного и вещного права всегда привлекало внимание ученых-юристов, интересующихся теоретическими концепциями. Если третьим лицом кредитору было предоставлено нечто, что повышает уверенность кредитора в том, что долг будет возвращен, и это нечто - обещание третьего лица уплатить долг, то это личное обещание именно данного третьего лица. Такое обещание выполняет обеспечительную функцию, но не «вещную», а личную. Оно создает для кредитора обязательственное требование, но не предоставляет ему какие-либо особые права на конкретное имущество поручителя или привилегированное положение при удовлетворении из стоимости отдельных принадлежащих поручителю вещей. В итоге кредитору открывается доступ к стоимости всего имущества поручителя. Поэтому обеспечение, данное поручителем, в каком-то смысле и «вещное»^[15].

Определяя правовую природу поручительства необходимо учитывать, что обеспечительная природа поручительства является элементом вещного права. Ответственность поручителя связана с объемом ответственности основного должника. Вспомогательный характер ответственности поручителя проявляется в том, что предъявление требования к поручителю возможно только в случае, если должник не уплатил долг. Другими словами, поручитель - это дополнительный должник. В то же время его ответственность акцессорна, т.е. зависит от самого существования долга перед кредитором. И вот здесь и обнаруживает себя возможность применения к поручительству положений из сферы вещного обеспечения, центральной идеей которого является возможность держателя обеспечения реализовывать свои права (например, залогодержателя) лишь при условии, что тот долг, в обеспечение которого эти права были установлены, существует^[16].

Хотя поручительство - это соглашение между кредитором и поручителем, юридическая позиция поручителя не может быть правильно понята без обращения к содержанию договора между кредитором и должником, а также к юридическим отношениям должника и поручителя. Таким образом, в конструкцию поручительства последовательно вовлекаются несколько лиц, а также несколько последовательных отношений.

Обязательство поручителя является добавочным, поскольку поручитель отвечает, только если должник не исполнил свое обязательство. Хотя соглашение между поручителем и кредитором и рассматривается как юридическое основание для обязанности поручителя исполнить кредитору при неплатежеспособности должника, эта обязанность зависит от обязательства, имеющегося у должника перед кредитором. Это означает, что если договор поручительства является недействительными, то обязанность поручителя не возникает. Поэтому обязательство поручителя зависит от наличия действительного правоотношения между поручителем и кредитором. Но существование обязательства поручителя, однако, не может быть обусловлено действительностью соглашения между поручителем и должником. Если это соглашение будет признано недействительным, обязательство поручителя все равно сохранится, так как оно возникло из соглашения между кредитором и поручителем. Поэтому поручительство является независимым от отношений поручителя и должника. Этот вывод, однако, не распространяется на соотношение обязательства поручителя и обеспеченного долга.

В отсутствие долга обеспечительные права не имеют силы. Именно поэтому взаимоотношение между основным обязательством должника и кредитора и обязательством поручителя и кредитора квалифицируется как акцессорное. Нужно также понимать, что принцип акцессорности может функционировать и как механизм, при помощи которого некоторые элементы абстрактности могут проникнуть в отношения между кредитором и поручителем. В частности, если условие об обеспеченном требовании сформулировано в договоре поручительства самым общим образом (например, «любые требования, которые могут возникнуть в отношениях кредитора и должника»), не упоминает ни о видах требований, которые обеспечиваются, ни о моменте, в который требования возникли (т.е. включает в себя обеспечение как имеющихся, так и будущих требований), то действие принципа акцессорности в таком случае сводится к минимуму. Например, если в определенный момент между кредитором и должником нет текущих обязательств, обязательство поручителя не прекращается, хотя, казалось бы, нет того самого основного долга, к которому можно было бы «прикрепить» это обязательство. Объяснить это можно только действием самого договора поручительства, которое устанавливает обязанность поручителя отвечать по любому долгу, который может образоваться между кредитором и лицом, за которое было дано поручительство. Когда возникнет основное обязательство, будет существовать и вторичное обязательство поручителя^[17].

Таким образом, в конструкции поручительства право кредитора требовать от поручителя исполнения его обязательства является вторичным правом, тесно связанным с первичным, т.е. правом, которое кредитор имеет против основного должника. Это вторичное право, принадлежащее кредитору, рассматривается как акцессорное по отношению к первичному праву. Применительно к поручительству эта защита выражается во вторичном характере обязанности поручителя. Если обеспеченное требование более не существует, то сам по себе этот факт не повлечет автоматически за собой прекращение обеспечительного обязательства.

В случае если долг обеспечивается ценностью какой-либо вещи, то позиция кредитора защищена тем, что его обеспечительные права сами по себе рассматриваются как вещные. Такое обеспечительное право создает для кредитора старшинство, приоритет и следование. В частности, это право предоставляет кредитору преимущество, основанное на моменте возникновения обеспечительного права, при удовлетворении из денежной суммы, вырученной от продажи имущества должника в случае его банкротства. Однако свойством акцессорности этого вещного права также защищается и должник. Существование, объем, содержание этого права зависят от существования, объема и содержания долга, который оно обеспечивает^[18].

2 ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДОГОВОРА ПОРУЧИТЕЛЬСТВА В СООТВЕТСТВИИ С РОССИЙСКИМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОМ

2.1 Заключение, форма, субъекты и условия договора поручительства

В разные периоды времени поручительство имело и различные формы выражения. В римском праве, например, оно оформлялось в виде вопроса и ответа. Согласно сегодняшнему законодательству эта сделка оформляется в письменном виде.

Однако независимо от формы закрепления суть поручительства оставалась неизменной. Поручитель принимает на себя обязанность (ручается) за должника исполнить его обязательства перед кредитором. В этом случае кредитор вправе предъявить требования и к поручителю должника, если последний не выполнит своих обязательств в срок и в полном объеме. Таким образом, в поручительстве заинтересован прежде всего кредитор: ему важно получить исполнение ожидаемого по договору обязательства. И чтобы быть уверенным в этом, он может потребовать от должника введения в их отношения некоего третьего лица - поручителя, который и примет обязанность отвечать перед кредитором в случае неисполнения должником обязательств надлежащим образом.

В этой связи договор поручительства рассматривается как соглашение между кредитором и поручителем, выступающим на стороне должника. Более того, связь между должником и поручителем, в силу которой поручитель обязуется отвечать за исполнение обязательства должника, может быть самой разнообразной. В том числе она может иметь и неправовой характер. А мотивы, побудившие поручителя дать поручение за должника, правового значения, как правило, не имеют.

Однако нельзя рассматривать поручительство исключительно как соглашение между должником и поручителем, поскольку такое соглашение не в полной мере охватывает все взаимоотношения участников, складывающиеся в этом акцессорном обязательстве^[19].

Исходя из содержания поручительства, данного в статье 361 Гражданского кодекса РФ, следует, что в договоре поручительства существенными условиями являются:

- наименование поручителя;

- наименование кредитора, перед которым поручитель ручается за должника;

- наименование должника, за которого ручается поручитель;

- само обязательство, обеспечиваемое поручительством;

- объем ответственности поручителя и условия этой ответственности (солидарной или субсидиарной, т.е. дополнительной к неисполненному обязательству).

Если объем и условия ответственности поручителя в договоре не определены, считается, что он принял все обязательства должника солидарно с ним.

В этой связи представляется важным оформление самого договора поручительства. Ведь судебная практика исходит из необходимости соблюдения письменной формы договора. Только в этом случае договорные отношения между поручителем и кредитором считаются установленными. Причем суд принимает не только подписанный двумя сторонами (поручителем и кредитором) договор, но и другие письменные документы, свидетельствующие о намерении поручителя нести ответственность перед кредитором должника. Такими документами могут быть письма, из содержания которых вытекает обязанность их авторов отвечать перед кредитором должника. При рассмотрении споров, вытекающих из ненадлежащего исполнения обязательств такие письма могут расцениваться как подтверждение поручительства, если они фактически приняты кредитором или им подтверждены, поскольку поручительство является двусторонней сделкой. И в этом смысле кредитору небезразлично, кто выступит поручителем. Кредитор должен быть уверен, что поручитель сможет исполнить обязательство должника, поэтому примет далеко не всякого поручителя. Вот почему необходимо согласие кредитора принять конкретного поручителя.

В то же время не могут быть приняты во внимание гарантийные обязательства поручителя, адресованные должнику, как договор поручительства, если эти гарантийные обязательства не приняты кредитором.

Поручительство также может быть оформлено и вместе с основным договором, но при этом важно учитывать, чтобы в договоре присутствовали все необходимые условия поручительства, о которых указано выше. В противном случае поручительство считается несостоявшимся.

Сторонами договора поручительства традиционно являются, с одной стороны, поручитель, с другой - кредитор, который имеет или будет иметь требование к должнику. Должника в классической конструкции договора нет, несмотря на то, что он инициирует заключение договора в большинстве случаев. Должник в этом договоре не участвует, хотя заключение договора поручительства (по требованию кредитора), как правило, организует именно он. Развитие правоотношения, возникающего на основании договора поручительства, и само его существование в решающей степени также зависят от должника^[20].