Файл: Поручительство в виде способа обеспечения исполнения обязательств.pdf

Из смысла статей Гражданского кодекса РФ, посвященных поручительству, следует, что и без трехстороннего договора кредитор, должник и поручитель связаны между собой. Отношения кредитора и должника регулируются кредитным договором либо договором займа. По договору поручительства поручитель обязуется перед кредитором отвечать за исполнение должником своего обязательства полностью или частично, а согласно статьям 364 - 366 Гражданского кодекса РФ у поручителя и должника возникают по отношению друг к другу взаимные права и обязанности.

Современная судебная практика, которая базируется, прежде всего, на буквальном толковании законодательства, отражает мнение, что нет необходимости включать в договор поручительства, наряду с традиционными кредитором и поручителем, еще и должника.

Тем не менее, вопреки действующей договорной конструкции, представляется необходимым включение должника в число сторон договора, с целью согласования им условий договора поручительства по следующим основаниям.

Договор поручительства заключается на практике преимущественно в форме приложения к основному кредитному договору или договору займа. Это логично в силу дополнительного характера поручительства по отношению к основному обязательству. Стороны, участвующие при заключении основного договора, осведомлены о наличии обязательного приложения к договору, составляющего «неотъемлемую его часть», следовательно, вправе не только ознакомиться с приложением, но и участвовать в процессе согласования его условий.

Практикуется также ознакомление поручителя с основным кредитным договором в форме согласования его условий при заключении. Это объясняется тем, что поручителю важно знать условия основного обязательства, которые являются элементами предмета договора поручительства^[21].

Как правило, запись о лице, согласующем условия договора, включается примечанием в его текст. Наряду с поручителем согласование условий, к примеру, кредитного договора производится супругом заемщика. Тем самым практически исключается возможность возникновения в дальнейшем судебного спора между супругами (бывшими супругами) по поводу совершения одним из них действий, не согласованных с другим. По той же причине включение должника, если не в число сторон договора поручительства, то в число лиц, согласующих его условия (и реально имеющих возможность повлиять на изложение и на формулировки), необходимо.

Заключая договор поручительства, поручитель готов не только получить ответственность должника перед кредитором, но и несет риск невозвращения или несвоевременного возвращения денег должником. Поэтому законодатель дает поручителю возможность компенсировать свой риск посредством процентов. Исходя из общих правил, регламентирующих уплату процентов за пользование чужими денежными средствами, установленных статьей 395 Гражданского кодекса РФ следует вывод, что размер процентов в рассматриваемом случае должен определяться ставкой рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации, а моментом отсчета для определения меры ответственности является дата исполнения поручителем своего обязательства перед кредитором, поскольку именно с этого момента к поручителю переходит право требования к должнику по основному обязательству.

Указанное положение Гражданского кодекса РФ гарантирует минимальную защиту интересов поручителя. Размер процентов, превышающий ставку рефинансирования, должен согласовываться сторонами. Требование поручителя об установлении таких повышенных процентов может стать одним из условий при заключении договора поручительства. В таком случае разумно включить соответствующие положения в текст самого договора. Но поскольку увеличение размера ответственности не может осуществляться без участия должника, то его участие в качестве стороны или лица, согласующего условия договора необходимо.

Законодательство допускает возможность заключения договора поручительства без ведома и согласия должника по основному обязательству. Это может стать поводом для злоупотреблений.

К примеру, кредитор расположен в г.Казани, а должник по стечению обстоятельств зарегистрирован в г. Владивостоке. Должник нарушил обязательство. По общему правилу о подсудности кредитор вынужден заявить иск по месту нахождения ответчика. Но это проблематично с точки зрения участия в судебных заседаниях представителя истца. Для ответчика это не является сложностью. Более того, он имеет возможность реагировать и влиять на ситуацию в арбитражном суде более оперативно, чем истец, всеми способами оттягивать процесс, делать «неожиданные» заявления и пр. Грамотный ответчик в таком случае наверняка быстро охладит пыл истца, и если последний раньше не махнет рукой, взыскание долга превратится в долгий рутинный процесс. Разумеется, истцу значительно удобнее обратиться в арбитражный суд по месту своего нахождения. Для этого истец привлекает третью организацию (зарегистрированную в г. Казани), с которой заключает договор поручительства в обеспечение требуемого долга. Пользуясь возможностью солидарного взыскания долга с должника и поручителя, кредитор обращается в арбитражный суд по месту нахождения поручителя. Таким образом, в невыгодной ситуации окажется должник^[22].

К изложенному следует добавить, что пунктом 3 статьи 365 Гражданского кодекса РФ предусматривается диспозитивность первых двух пунктов, т.е. установление окончательных договорных условий между кредитором поручителем и должником отнесено законом на усмотрение сторон. Свободные стороны, определяющие договорные обязательства, действуют каждый в своем интересе и вправе участвовать в согласовании условий всех договоров, заключаемых при возникновении обязательства. В целях исключения правовой неопределенности, а также с целью более полного и всестороннего регулирования отношений в обязательстве следует законодательно определить обязательное участие должника при определении условий договора поручительства путем включения в статью 361 Гражданского кодекса РФ следующего абзаца: «Заключение договора поручительства возможно с письменного согласия лица, за которое поручается поручитель». Изложение статьи в данной редакции исключит возможность злоупотреблений.

2.2 Ответственность и права поручителя по договору поручительства

Обязанность поручителя уплатить кредитору другого лица - должника возникает при нарушении основного (обеспечиваемого) обязательства должником. Нарушение основного обязательства должником выражается в неисполнении или ненадлежащем исполнении своих обязанностей.

По общему правилу поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, т.е. кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью (статья 323 Гражданского кодекса РФ).

Договором поручительства может быть предусмотрено, что поручитель отвечает перед кредитором не солидарно с должником, а субсидиарно. В этом случае до предъявления требования к поручителю кредитор должен предъявить требование к должнику. Если должник отказался удовлетворить требования кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено поручителю (пункт 1 статьи 399 Гражданского кодекса РФ).

Общее правило в виде солидарной ответственности поручителя и должника более выгодно для кредитора, нежели введение договором поручительства субсидиарной ответственности поручителя. Поэтому установление субсидиарной ответственности поручителя не имеет широкого распространения.

Кредитор может требовать от поручителя только уплаты денег, но не исполнения обязательства в натуре, если должник обязан передать вещь, выполнить работы, оказать услуги. В то же время в некоторых случаях поручитель вправе (но не должен) исполнить такие обязательства в натуре.

Сущность правила, содержащегося в пункте 2 статьи 399 Гражданского кодекса РФ сводится к тому, что поручитель должен уплатить столько же, сколько причитается кредитору от должника (сумма основного долга, неустойка, убытки и т.д.). Уплачиваются также проценты в связи с просрочкой исполнения обеспечиваемого денежного обязательства на основании статьи 395 Гражданского кодекса РФ до фактического погашения долга^[23].

Договором поручительства может устанавливаться иное. Так, ответственность поручителя может быть ограничена только суммой основного долга (и даже частью основного долга). Может быть установлено, что поручитель должен уплатить сумму основного долга и неустойку, но не обязан возмещать убытки. Ответственность поручителя может ограничиваться и указанием определенной суммы. Может быть указано, что поручитель должен будет уплатить кредитору столько же, сколько будет причитаться кредитору от должника, но не более определенной в договоре суммы.

Иногда обязательство должника обеспечивается поручительством нескольких лиц. При этом возможны следующие варианты: а) поручительство дано несколькими лицами, независимо друг от друга, по различным договорам поручительства; б) по одному договору поручительства на стороне поручителя выступает несколько лиц (поручительство дано несколькими лицами совместно). В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обязательства, обеспеченного поручительством нескольких лиц по разным договорам поручительства, кредитор вправе предъявить соответствующие требования к любому из поручителей. Каких-либо правоотношений между поручителями в этом случае не возникает (в частности, один из поручителей, удовлетворивший требование кредитора, не обладает правом регрессного требования к другим поручителям). Если же поручительство дано совместно несколькими лицами (по одному договору поручительства), то они отвечают перед кредитором солидарно, поскольку иное не предусмотрено договором поручительства.

В частности, в договоре может быть установлено, что лица, совместно давшие поручительство, несут субсидиарную ответственность. Может предусматриваться субсидиарная ответственность кого-либо из этих лиц и в то же время солидарная с должником ответственность других субъектов, участвующих в договоре на стороне поручителя. Не исключено выделение среди лиц, совместно давших поручительство, субъекта, к которому в первую очередь должны быть обращены требования кредитора в случае неисправности должника другие лица, участвующие в договоре на стороне поручителя, несут ответственность дополнительно к ответственности названного лица, т.е. субсидиарную ответственность. При отсутствии в договоре таких указаний действует упомянутое общее правило: лица, совместно давшие поручительство, в соответствующих случаях будут нести перед кредитором солидарную ответственность.

Рассматривая права поручителя по заключенному договору следует отметить следующее.

В связи с тем, что поручительство представляет собой акцессорное обязательство, то поручитель, рассматривая требование кредитора, вправе указать на недействительность основного обязательства - в этом случае недействительно и поручительство (пункт 3 статья 329 Гражданского кодекса РФ). Возражая против требования кредитора, поручитель может ссылаться на прекращение основного обязательства надлежащим исполнением (статья 408 Гражданского кодекса РФ), предоставлением отступного (статья 409 Гражданского кодекса РФ), невозможностью исполнения (статья 416 Гражданского кодекса РФ).

Прекращение основного обязательства влечет прекращение поручительства. Поручитель может указывать на то, что должник не нарушил свое обязательство перед кредитором: обязанность поручителя платить кредитору не возникла. Могут быть и иные возражения (в том числе и об отсутствии вины должника, о вине кредитора (статья 404 Гражданского кодекса РФ), просрочке кредитора (статья 406 Гражданского кодекса РФ).

Также поручитель вправе выдвигать другие возражения, которые вытекают из правового отношения, существующего между кредитором и поручителем. Так, поручитель может при наличии на то оснований ссылаться на недействительность названного правоотношения, на прекращение поручительства, на то, что он (поручитель) исполнил свое обязательство.

Исходя из изложенного следует вывод, что поручитель вправе выдвинуть те же возражения, которые мог бы представить должник, «если иное не вытекает из договора поручительства». При этом следует учитывать, что возможности установить иное договором поручительства весьма ограниченны, поскольку соответствующие указания могут войти в противоречие с существом поручительства как акцессорного обязательства, а также нормами процессуального права.

По общему правилу поручитель и должник «выступают на одной стороне». Во всяком случае, до заявления требований кредитора. Однако у поручителя есть свой интерес. Ведь, удовлетворяя требования кредитора, он уплачивает свои деньги, которые он, может быть, впоследствии получит с должника в порядке регрессного требования. К тому же в некоторых случаях должник заинтересован в том, чтобы поручитель уплатил кредитору. С целью защитить интересы поручителя за ним сохраняется право на подачу возражений кредитору независимо от поведения должника. Должник может не только отказаться от возражений или признать долг, но и занять пассивную позицию. Во всех случаях (активного или пассивного отказа от возражений, признания долга) кредитор может выдвигать возражения, которые мог бы представить должник.