Файл: Возникновение понятия ценная бумага.pdf

К ценным бумагам относится имущество, которое непосредственно не вовлечено в производство, обращение взыскания на который применяется в первую очередь (см. Пункт 1 статьи 59 федерального закона «Об исполнительном производстве»). Судебная практика сегодня также однозначно придерживается этих позиций, поскольку «... закон называет ценные бумаги имуществом, которое в первую очередь подлежит аресту и продаже»^[96]. Однако даже в этом случае можно выделить три обязательных условия, наличие которых позволяет судебному приставу арестовывать ценные бумаги в основном перед всеми остальными активами должника. Во-первых, взыскание ценных бумаг может взиматься только в том случае, если у должника недостаточно средств для погашения задолженности. Сказанное непосредственно вытекает из содержания ст. 58 Федерального закона «Об исполнительном производстве» и оставлен в силе в судебной практике^[97]. Во-вторых, ценные бумаги могут быть конфискованы при отсутствии иного имущества, отнесенного исполнительным законодательством к первоочередному имуществу. Таким образом, должник имеет право указывать судебному приставу те конкретные объекты, которые могут быть предусмотрены в первую очередь. Если имуществом должника является другое (кроме ценных бумаг) имущество, закрепленное законом на первом этапе взыскания, то именно это имущество может быть арестовано. Заявитель (кредитор) не вправе указывать судебному приставу те виды имущества или те предметы, которые, по его мнению, должны быть арестованы. Однако окончательный порядок обращения взыскания по-прежнему определяется судебным приставом (пункт 5 статьи 46 федерального закона «Об исполнительном производстве»). Это, в частности, означает, что последний может проигнорировать запрос должника о взыскании на другое имущество и наложить арест на ценные бумаги. Такой отказ от судебного пристава может быть обжалован до момента продажи арестованного имущества в порядке, установленном ст. 90 Федерального закона «Об исполнительном производстве», ст. 441, гл. 25 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ^[98] или гл. 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации от 24 июля 2002 г. №95-ФЗ^[99]. Наконец, в-третьих, ценные бумаги могут быть изъяты в первоочередном порядке только в том случае, если нет причин связывать их с другой очередью, а именно оценивать их как имущество, непосредственно участвующее в производстве (пункт 3 статьи 59 Федерального закона «Об исполнительном производстве»). Исходя из вышеизложенного, вышеприведенные объяснения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации следует толковать широко и применять, в том числе к тем организациям-должникам, которые, хотя и не созданы в процессе приватизации, по сути являются холдинговыми организациями^[100].

Следует иметь в виду, что конкретные ценные бумаги подлежат изъятию и только в той мере, в какой это необходимо для исполнительного производства (см. Пункт 6 статьи 46 Федерального закона «Об исполнительном производстве»). Вышесказанное особенно актуально для случаев обращения взыскания на акции. Во-первых, это означает, что если общее количество акций эмитента, принадлежащих должнику, составляет 1000, а стоимость 100 акций достаточна для исполнения исполнительного листа, то это количество ценных бумаг, которые должны быть изъяты. Во-вторых, арест не может быть наложен на акционера в уставном капитале в целом без определения определенного количества ценных бумаг^[101].

После ареста ценных бумаг судебный пристав-исполнитель обязан принять решение о необходимости ограничить правообладателя ценных бумаг в праве их использования, по которому принимается соответствующее решение (пункт 4 приказа). Общим правилом в этом случае является то, что «использование изъятых ценных бумаг ... допускается только в интересах своевременного, полного и правильного оформления исполнительного документа» (пункт 8 приказа). Судебный пристав принимает решение о введении таких ограничений на использование ценных бумаг самостоятельно. Напротив, во время ареста ценных бумаг в рамках применения мер по обеспечению требований любые действия по ограничению использования ценных бумаг и осуществлению их прав вводятся исключительно по решению суда (пункт 1 информационного письма Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24 июля 2003 г. № 72 «Пересмотр практики арбитражными судами мер по обеспечению иска по спорам, связанным с обращением ценных бумаг»^[102]). В то же время при принятии решения о применении мер по ограничению владельца ценных бумаг в праве их использования в рамках исполнительного производства необходимо учитывать следующие общие правила и особенности. В этом случае следует исходить из того, что до передачи права собственности на такие ценные бумаги другому лицу должник имеет право свободно осуществлять, например, неимущественные права участника акционерного общества (право на информацию, право на участие в управлении)^[103]. Третий. При обращении взыскания на ценные бумаги ограничения прав владельца на использование последних должны выражаться, прежде всего, в лишении его возможности получать доход по ним. Так, для ценных бумаг с фиксированным сроком погашения или датой погашения должник или специализированная организация, которой были переданы ценные бумаги на хранение, должен в случае погашения или погашения принять меры для возврата средств с последующим зачислением их на депозитный счет соответствующего отдел судебных приставов. Все прочие доходы от арестованных ценных бумаг (дивиденды, купонные доходы от облигаций и т. д.) Также подлежат зачислению на депозитный счет соответствующего подразделения службы судебных приставов с последующим их переводом для погашения задолженности должника (п. 8, п. 10 порядка). В тех случаях, когда деньги, полученные в виде дохода по ценным бумагам, позволяют полностью погасить задолженность, арестованные ценные бумаги подлежат освобождению от ареста. В-четвертых. Особое значение имеет ограничение владельца ценных бумаг при их использовании в ситуации с правоустанавливающими ценными бумагами, которые включают в себя простой складской сертификат, двойной складской сертификат, а также каждую из его частей (складской сертификат и варрант), а также накладная. Непринятие в этом случае мер по ограничению прав держателя ценных бумаг на их использование может существенно усложнить исполнительное производство или сделать его невозможным^[104].

Изъятие ценных бумаг. Вопрос об изъятии ценных бумаг решается судебным приставом на следующем этапе обращения взыскания на имущество должника и, как и на этапе ареста (инвентаризации), напрямую зависит от характеристик соответствующих ценных бумаг. Ценные бумаги на предъявителя изымаются сразу после их обнаружения и инвентаризации. Если арестованные ценные бумаги выпущены в документарной форме, сертификаты таких ценных бумаг изымаются. Изъятие бездокументарных ценных бумаг не производится (см. Пункт 6 порядка). В этой ситуации «... у должника должны быть изъяты только документы, подтверждающие его право собственности на ценные бумаги. Это может быть выписка из реестра акционеров, документы, выданные депозитарием, другие юридические документы (контракты, распоряжения о передаче и т. д.). Изъятие правоустанавливающих документов необходимо для предотвращения продажи ценных бумаг должником»^[105].

Принимая решение об аресте и изьятии ценных бумаг, судебный пристав-исполнитель, как правило, также решает вопрос об их дальнейшем хранении. Так, в случае, когда арестованные ценные бумаги не изъяты, судебный пристав передает их на хранение должнику-владельцу ценных бумаг, что делается соответствующей пометкой в акте ареста. В случае изъятия ценных бумаг они передаются на хранение в специализированную организацию, имеющую соответствующую лицензию (пункт 4 порядка). Итак, в соответствии со ст. 6 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»^[106], банк вправе в соответствии с лицензией Банка России на осуществление банковских операций осуществлять хранение и другие операции с ценными бумагами, которые выполняют функции платежного документа, с ценные бумаги, подтверждающие привлечение средств на депозиты и банковские счета с другими ценными бумагами, для сделок с которыми не требуется специальной лицензии. Хранение сертификатов ценных бумаг является одним из видов деятельности депозитария (ст. 7 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

Продажа арестованных ценных бумаг. Согласно пункту 1 ст. 54 Федерального закона «Об исполнительном производстве» продажа арестованного имущества, за исключением имущества, изъятого из обращения по закону, независимо от оснований для ареста и видов имущества, осуществляется путем его продажи в течение двух месяцев с даты изъятия.

Одним из наиболее сложных вопросов в процедуре продажи ценных бумаг является проблема их оценки. Как правило, определение стоимости имущества должника, подлежащего исполнению, осуществляется судебным приставом. Только в тех случаях, когда оценка имущества затруднена или если должник или инкассатор возражают против оценки, проведенной судебным приставом, для определения стоимости изъятого имущества привлекается специалист (пункт 2 статьи 52 федерального закона «Об исполнительном производстве»). В отличие от общего правила, при оценке изъятых ценных бумаг привлечение специалиста является обязательным (пункт 1 приказа Министерства юстиции Российской Федерации от 27 октября 1998 г. № 153 «Об обязательном назначении специалиста, в оценке ценных бумаг, которые обращены взыскание»^[107]).

Продажа ценных бумаг в порядке их принудительной продажи должна осуществляться на публичных торгах специализированной организацией (пункт 2 статьи 54 федерального закона «Об исполнительном производстве»). В отношении долевых ценных бумаг, особенности которых регулируются федеральным законом «О рынке ценных бумаг», такая специализированная организация должна быть юридическим лицом, обладающим всеми элементами правового статуса профессионального участника рынка ценных бумаг: брокер или дилер, поскольку только эти лица имеют право совершать гражданско-правовые сделки с этими ценными бумагами (см. ст. 3 и ст. 4 федерального закона «О рынке ценных бумаг»^[108]). Другая практика должна быть признана более оправданной: например, в одном из дел, рассмотренных Приволжским федеральным арбитражным судом, суд особо отметил, что долевые ценные бумаги (акции) были переданы в установленном порядке для реализации ООО «Крит», которое имеет лицензия на брокерскую деятельность на рынке ценных бумаг^[109].

Принудительная продажа ценных бумаг в рамках процесса обращения взыскания на имущество должника осуществляется посредством открытых торгов (см. Статьи 447–449 Гражданского кодекса Российской Федерации). Победителем становится человек, предложивший самую высокую цену; именно с ним подписывается протокол о результатах торгов, который имеет силу соглашения. Некоторые особенности торгов могут быть связаны с типом ценных бумаг, которые исключены.

Так, некоторые исследователи высказывают мнение, что, на наш взгляд, правильно, что принудительное применение, например, акций открытых акционерных обществ может быть осуществлено «... путем продажи их через организатора торгов на рынке ценных бумаг ( фондовая биржа или внебиржевая торговая система), поскольку механизм открытых аукционных торгов используется в качестве основы для биржевых и других организованных торгов на рынке ценных бумаг. Указанная процедура продажи акций является наиболее предпочтительной для продажи крупные пакеты акций, которые уже были допущены к обращению на одной или нескольких биржах и других организаторах торговли »^[110].

В литературе часто встречается мнение, что при обращении взыскания на акции закрытого акционерного общества судебный пристав должен учитывать положения ст. 7 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»^[111] преимущественное право приобретения акций другими акционерами^[112]. Однако закон прямо не указывает на это. Как правильно отметил по этому поводу Л.А. Новоселова, федеральный закон «Об акционерных обществах» «... не содержит стандартов, защищающих акционеров акционерного общества в случаях обращения взыскания на акции одного из участников^[113]». В отличие от указанного нормативного акта федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью»^[114] предусматривает, что если доля (часть доли) общества в уставном капитале общества взимается с долгов участника общества, последний или его участники вправе оплатить фактическую стоимость доли (части доли) участника общества. И только в том случае, если в течение трех месяцев с даты предъявления требования кредиторами компания или ее участники не выплатят фактическую стоимость всей доли (всей части) участника компании, которая исполняется, исполнение взыскания на долю (части доли) участника общества путем ее продажи на открытых торгах (статья 25 федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Подтверждение того, что вышеуказанные признаки установлены ст. 25 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», фактически представляющие собой гарантии реализации преимущественного права на приобретение акций в уставном капитале как компанией, так и ее участниками, можно найти в судебной практике (пункт 19 Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «Об отдельных вопросах применения федерального закона» «Об обществах с ограниченной ответственностью ^[115]»).

Поскольку федеральный закон «Об акционерных обществах» не содержит правил, аналогичных ст. 25 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» литература предлагается в качестве выхода «с целью защиты прав других членов компании ... Чтобы дать возможность для их выполнения для должника (без его согласия ) требование кредитора (п. 2 ст. 313 ГК РФ), если они хотят исключить возможность обращения взыскания на акции должника - одного из участников ЗАО^[116]. Трудности могут быть связаны с реализацией процедуры фиксации передачи прав на принудительно проданные ценные бумаги. Особенности такой фиксации всегда обусловлены спецификой ценных бумаг, которые исключены. Так, в случае обращения взыскания на бездокументарные ценные бумаги, права на которые зарегистрированы в системе реестра, передача прав на ценные бумаги должна осуществляться регистратором на основании решения суда. Нормативный акт, регламентирующий ведение реестра владельцев ценных бумаг (п. 7.3.3. Решения Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 2 октября 1997 г. № 27), содержит перечень документов, предоставление которых необходимо для составления запись в реестре о передаче права собственности на ценные бумаги по решению суда. Однако следует иметь в виду, что вышеупомянутые правила применяются только к тем ситуациям, в которых принудительной мерой является арест должника у должника и передача взыскателю определенного имущества, которое включает ценные бумаги в исполнительном документе (пункт 4 , Статья 45 Федерального закона «Об исполнительном производстве»). В случае обращения взыскания на ценные бумаги, принудительно проданные путем проведения торгов, мы должны, по нашему мнению, руководствоваться установленным перечнем документов, предусмотренных для внесения записи в реестр о передаче права собственности на ценные бумаги в сделке (пункт 7.3.1. . Постановления Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 2 октября 1997 г. № 27), поскольку заключение договора на аукционе является лишь одним из способов совершения сделки (статья 447 Гражданского кодекса Российской Федерации). В этом случае распоряжение о передаче, как и протокол о результатах торгов, со стороны продавца должно быть подписано уполномоченной специализированной организацией, которая продала арестованные ценные бумаги, и документы, представленные регистратору, должны также включать такие как решение суда, исполнительный лист, приказ судебного пристава - исполнителя о возбуждении исполнительного производства, акт об изъятии ценных бумаг, акт о передаче арестованного имущества для продажи^[117].