Файл: Международное частное право - пособие.pdf

Глава 1

ПОНЯТИЕ, ПРЕДМЕТ, ИСТОЧНИКИ

МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

Понятие международного частного права

До настоящего времени и в российской, и в зарубежной науке продолжаются

дискуссии о емкости и широте термина «международное частное право» (МЧП).
Отсутствует также единство мнений ученых о предмете и структуре данной право-
вой системы. Возможным объяснением сложившейся ситуации является тот факт,
что МЧП сформировалось в качестве самостоятельной правовой системы в XIX в.,
хотя оно имело давнюю и весьма богатую историю своего развития.

. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Термин «международное частное право» впервые был предложен
судьей Верховного суда США, профессором Гарвардской школы
права Дж. Стори, и употреблялся наряду с уже существовавшим
и широко признанным в то время термином «коллизионное право».
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Примерно со второй половины XIX в. этот термин получил применение и в ев-

ропейских государствах. Традиционно и англосаксонская система общего права,
и романо-германская система континентального права понимали под термином
«международное частное право» систему коллизионных норм национального ха-
рактера, применимых там и тогда, где и когда имущественные и неимуществен-
ные отношения частных лиц включали «иностранный элемент». Такой узкий под-
ход к содержанию МЧП сохранился и в настоящее время. По мнению американ-
ских профессоров М. Гаррисона, Р. Дейвиса и др. термины «коллизионное право»
и «международное частное право» употребляются как взаимозаменяемые и озна-
чают внутригосударственную систему правовых норм для разрешения следующих
коллизий:

7

1) суды какого государства должны рассматривать спор;

2) право какого государства следует применить.

В России термин «международное частное право» также появляется в XIX в.

Значительный вклад в развитие предмета МЧП внес выдающийся российский
юрист Ф. Ф. Мартенс. Опубликованный им впервые в 1882–1883 гг. фундаменталь-
ный труд «Современное международное право цивилизованных народов» содер-
жал отдельную обширную главу «Международное частное право». Ф. Ф. Мартенс
справедливо указывал на две существенные характеристики МЧП: гражданско-
правовую природу отношений, им регулируемых, и наличие международного эле-
мента в таких отношениях. Он писал, что «международное частное право есть
органическая часть территориального гражданского права страны. . .». Гражданско-
правовые отношения, включающие иностранный элемент, Ф. Ф. Мартенс называл
«международными гражданскими отношениями».

Иностранный элемент может проявляться в трех вариантах.

1. Субъект правоотношения:

ˆ иностранное физическое лицо (иностранный гражданин, апатрид, би-

патрид, беженец);

ˆ иностранное юридическое лицо, международное юридическое лицо,

транснациональная корпорация (ТНК);

ˆ международные межправительственные и неправительственные орга-

низации;

ˆ иностранное государство.

Например, российское предприятие заключает договор с английской фир-
мой о продаже ей партии товаров, произведенной на этом предприятии.
Иностранным элементом в данном правоотношении будет субъект — поку-
патель товара (английская фирма).

2. Объект правоотношения находится за границей. Например, имущество, пе-

реходящее по наследству (недвижимость), находится за границей.

3. Юридический факт, с которым связано правоотношение, имеет место за

границей. Например, причинение вреда российскому гражданину произо-
шло в результате дорожно-транспортного происшествия, случившегося на
территории иностранного государства.

Предмет международного частного права

. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Международное частное право — это единственная отрасль пра-
ва, предназначенная для юридической регламентации гражданских
(в широком смысле слова, т. е. цивилистических, частноправовых)
отношений, возникающих в сфере международного общения.
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

8

Глава 1. Понятие, предмет, источники международного частного права

В сферу правового регулирования международного частного права входят от-

ношения невластного характера: между людьми, фирмами, другими образования-
ми по поводу частных интересов (создание семьи, приобретение имущества, полу-
чение прибыли, развитие бизнеса, организация труда, защита интересов и закон-
ных прав и т. д.). Иными словами, именно интерес, лежащий в основе отношений
субъектов МЧП, и определяет природу этого правового образования. Интерес субъ-
ектов связан с обеспечением запросов невластных лиц. Кроме того, этот интерес
лежит в сфере международных контрактов и не может быть реализован в границах
одного государства.

. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Предметом международного частного права являются невласт-
ные отношения, осложненные иностранным (или международ-
ным) элементом, в которых участники этих отношений реализуют
свои частные интересы в сфере международного сотрудничества.
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

«Частные правоотношения международного характера» и «частные правоотно-

шения, осложненные иностранным элементом» — равнозначные формулировки.

Наличие иностранного элемента в отношении, регулируемом МЧП, порождает

феномен, именуемый коллизией законов (от лат. collisio — столкновение). Суд или
иной правоприменительный орган, встречаясь при разрешении споров и рассмот-
рении иных дел с отношением, осложненным иностранным элементом, оказыва-
ется перед необходимостью ответить на вопрос: праву какого государства следует
подчинить такое правоотношение — страны суда либо страны, к которой относится
этот иностранный элемент. МЧП располагает средствами, позволяющими преодо-
леть коллизионную проблему.

. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Нормы, решающие, какой из «сталкивающихся» законов подле-
жит применению, называются коллизионными.
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Предупреждая столкновение законов, коллизионные нормы реализуют свое

предназначение своеобразным путем: они не регламентируют непосредственно
права и обязанности участников отношений, как это свойственно материально-
правовым предписаниям, а определяют подлежащее применению право.

Специфика международного частного права состоит именно в том, что при

сохранении различия в правовых системах государств именно МЧП с помощью так
называемых коллизионных норм призвано определить, право какого государства
подлежит применению в каждом конкретном случае.

МЧП тесно связано с международным публичным правом.

. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Международное публичное право — самостоятельная правовая си-
стема.
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

9

МЧП, согласно отечественной доктрине, это составная часть национальной

(внутренней) правовой системы каждого государства.

Нормы международного публичного и международного частного права слу-

жат одной и той же цели — созданию правовых условий развития международного
сотрудничества в различных областях. Общее состоит в том, что в обоих случа-
ях речь идет о международных отношениях в широком смысле этого слова, т. е.
отношениях, выходящих за пределы одного государства, связанных с двумя или
несколькими государствами. Но нормы международного частного права регули-
руют не публично-правовые, а частноправовые отношения. Международное оно
лишь в том смысле, что регулирует отношения, осложненные иностранным эле-
ментом.

Первое отличие международного частного права от международного публично-

го права касается самого содержания регулируемых отношений. В международном
публичном праве главное место занимают политические взаимоотношения госу-
дарств — вопросы обеспечения мира и международной безопасности, суверените-
та государств, невмешательства, проблемы разоружения. Удельный вес правовых
вопросов международной торговли, вопросов урегулирования экономического со-
трудничества в международном публичном праве все время возрастает, что позво-
ляет говорить о формировании международного экономического права. Но регла-
ментируемые им отношения носят не гражданско-правовой, а межгосударственный
характер. Что же касается международного частного права, то им регулируются,
прежде всего, имущественные отношения. Наряду с имущественными отношени-
ями в международном обороте возникают и связанные с ними неимущественные
отношения (например, в области авторского и патентного права), которые также
относятся к сфере регулирования международного частного права.

С отличием по предмету регулирования международного публичного и част-

ного права тесно связано второе отличие — по субъектам отношений.

. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Основными субъектами международного публичного права явля-
ются государства.
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

В международном же частном праве основным субъектом является не госу-

дарство, хотя государство и может выступать в этом качестве, а отдельные ли-
ца — физические и юридические. Физические лица — это граждане, а юридические
лица — это государственные организации, частные фирмы, предприятия, научно-
исследовательские и иные организации.

Отношения между государствами — сфера международного публичного пра-

ва, в то время как отношения между юридическими лицами и гражданами го-
сударств — сфера международного частного права. Когда государства заключают
договоры о торговле и мореплавании, то между ними устанавливаются отношения
международного публичного права, а когда наши внешнеторговые организации
и иные промышленные предприятия заключают внешнеторговые сделки с фир-
мами, то возникают уже отношения международного частного права. Приведем
пример, касающийся граждан. Иностранный студент, обучающийся в России, всту-

10

Глава 1. Понятие, предмет, источники международного частного права

пает в брак с российской гражданкой. Вступление в брак иностранца с российской
гражданкой регулируется международным частным правом.

. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Выводы

. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Таким образом, в международном частном праве сторонами в отношениях мо-

гут быть как граждане, так и юридические лица.

. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Бывают случаи, когда и государство как таковое становится субъектом соответ-

ствующих отношений, но эти случаи не являются для международного частного
права типичными. Если государством выпускается заем или предоставляется кон-
цессия, государство непосредственно участвует в этих отношениях. Государство
может также явиться наследником имущества, которое осталось за границей. Но
в подавляющем большинстве случаев в качестве субъекта международного част-
ного права выступают граждане или юридические лица различных государств.

Можно с определенными оговорками говорить и о третьем отличии междуна-

родного частного права от международного публичного права. В международном
публичном праве роль основного источника регулирования отношений играет меж-
дународный договор. В международном частном праве международные договоры
также имеют большое значение. Но их правила в одних государствах входят в со-
став правовой системы данной страны, они должны применяться непосредствен-
но, хотя и не растворяются в этой системе, а занимают в ней особое положение,
а в других — они могут применяться лишь после того, как это будет в определенной
форме санкционировано государством.

Кроме таких норм договорного происхождения существенное значение — и это

типично именно для международного частного права — имеют источники чисто
внутреннего характера — законодательство, судебная и арбитражная практика.

Международное частное право имеет и другие отличия от международного

публичного права, обусловленные, в конечном счете, неодинаковым характером
предмета регулирования (разный порядок рассмотрения споров, применения санк-
ций в случае нарушения прав и т. д.). Однако эти две правовые системы не отде-
лены друг от друга резкой разграничительной линией. Существует тесная связь
между нормами и институтами международного публичного права и международ-
ного частного права.

Связь международного публичного права и международного частного права

проявляется, прежде всего, тогда, когда в качестве источника международного
частного права применяются нормы, сформулированные первоначально в качестве
правил международного договора, а затем трансформированные в нормы внутрен-
него законодательства.

В современной доктрине общепризнанным является положение о том, что роль

международных договоров как источников МЧП повышается. Особенно это про-
является в области международного торгового права.

Связь между международным публичным правом и МЧП проявляется и в том,

что в МЧП используется ряд общих начал международного публичного права.