Файл: Правовое регулирование использования рекламы.pdf

Общие правила также можно установить в отношении установления приблизительной или твердой цены работ или услуг; распределения между сторонами обязанностей, связанных с предоставлением для выполнения работ или оказания услуг материалов и оборудования. Содействие заказчика, обеспечение конфиденциальности предоставляемой сторонами друг другу информации, последствия неисполнения заказчиком обязанностей по предоставлению необходимых информации и материалов, последствия выполнения работ или оказания услуг ненадлежащего качества также могут регламентироваться едиными нормами.

В действующем гражданском законодательстве признаваемая многими представителями юридической науки близость обязательств о выполнении работ (подряда) и обязательств по оказанию услуг нашла отражение в том, что к договорному обязательству возмездного оказания услуг в соответствии со ст. 783 ГК РФ применяются правила о договоре подряда. Нормы, распространяемые на отношения по оказанию услуг, содержатся во многих статьях главы ГК РФ о подряде, например, п. 1 ст. 704, п. 2 ст. 706, п. 5 ст. 709, ст. 710, ст. 715, ст. 716, п. 1 ст. 718, ст. 719, ст. 721, ст. 723, ст. 726, ст. 727 параграфа «Общие положения о подряде», ст. ст. 731 - 732, 735 - 736 параграфа о бытовом подряде ^[31].

Общей также должна являться диспозитивная норма о праве заказчика отказаться от исполнения договора о выполнении работ или оказании услуг при условии оплаты части работ или услуг, выполненных (оказанных) до получения извещения о таком отказе. Императивное правило п. 1 ст. 782 ГК РФ о праве заказчика в договоре возмездного оказания услуг отказаться от исполнения договора при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, как представляется, является для многих видов услуг, в том числе рекламных, необоснованным. Для многих видов договоров надлежащая оценка расходов исполнителя по исполнению договора затруднительна или вообще невозможна. Например, в договоре об оказании услуг по распространению рекламы в телевизионном эфире нельзя точно рассчитать расходы по передаче в эфир отдельного рекламного ролика. Также при оказании информационных, консультационных услуг при отказе заказчика от договора, как правило, невозможно установить размер расходов, фактически понесенных исполнителем при частичном оказании услуг. Поэтому необходимо установить, что частично оказанные услуги должны оплачиваться заказчиком в случае его отказа от исполнения договора.

Вышеизложенное позволяет сделать вывод о необходимости систематизации в законодательстве норм, регулирующих отношения по выполнению работ и оказанию услуг, иным образом, а именно посредством выделения положений, общих для всех таких обязательств. Регулированию данных обязательств, объединенных направленностью на совершение действий в соответствии с указаниями и под контролем заказчика, может быть посвящена отдельная глава, содержащая вышеуказанные общие положения. В соответствии с устоявшейся терминологией данную главу можно именовать «Выполнение работ и оказание услуг».

В этой главе необходимо будет выделить параграфы, посвященные регулированию обязательств, хотя и объединяемых общим признаком содержания, но различающихся по иным признакам, например, признакам субъекта. При этом следовало бы выделить положения о таких обязательствах, которые характеризуются неравенством сторон, когда на стороне исполнителя выступает лицо, профессионально осуществляющее соответствующую деятельность, а на стороне заказчика - лицо, удовлетворяющее в обязательственном правоотношении свои личные и бытовые потребности.

Положения главы об обязательствах о выполнении работ и оказании услуг необходимо распространить и на обязательства, опосредующие создание объектов исключительных прав, в том числе вытекающие их договора авторского заказа. Договор авторского заказа, в соответствии с которым автор обязуется создать произведение, отличается от договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора тем, что первым регулируется процесс создания произведения - действия обязанного лица, в то время как согласно последним передаются права на готовое произведение ^[32].

Однородность обязательства авторского заказа с рассматриваемыми нами обязательствами по выполнению работ и оказанию услуг отчетливо проявляется при рассмотрении обязательственных отношений в сфере рекламы, например по созданию рекламных видеороликов, разработке рекламных плакатов и иной продукции. Эта однородность и предписывает относить договор авторского заказа к обязательствам о выполнении работ и оказании услуг и регулировать данные отношения общими нормами. Специфику обязательств по созданию объектов авторских прав возможно учесть в специальных нормах, включенных в отдельный параграф.

ГЛАВА III. ГОСУДАРСТВЕННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ РЕКЛАМНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ. ТРЕБОВАНИЯ К СОДЕРЖАНИЮ И СПОСОБАМ РАСПРОСТРАНЕНИЯ РЕКЛАМЫ

3.1. Общие запреты на рекламу отдельных товаров и общие требования к содержанию рекламы

Государственное регулирование рекламной деятельности направлено на создание конкурентной среды, обеспечение потребителю возможности осознанного информированного выбора, защиту потребителей рекламы от заблуждений, в которые может ввести ненадлежащая реклама.

Достижение указанных целей невозможно без установления законодательных запретов на включение в содержание рекламы определенной информации, ограничений в использовании отдельных способов ее распространения. Предлагаем рассмотреть их более подробно.

Закон полностью запрещает распространение рекламы тех объектов, гражданский оборот которых запрещен (объектов, изъятых из оборота) и некоторых объектов, ограниченных в обороте. В соответствии со статьей 7 закона не допускается реклама наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров ^[33].

Не допускается распространение рекламы взрывчатых веществ и материалов. Исключение установлено лишь для пиротехнических изделий.

Статьей 26 Закона установлен запрет на рекламу продукции военного назначения, за исключением рекламы такой продукции в целях осуществления военно-технического сотрудничества Российской Федерации с иностранными государствами, а также на рекламу любого оружия, за исключением гражданского оружия, служебного оружия и боевого стрелкового оружия, рекламирование которых также существенно ограничено.

Запрещается реклама органов и тканей человека в качестве объектов купли-продажи. Данное правило законодатель установил, опираясь на положение статьи 1 Закона РФ от 22 декабря 1992 года № 4180-1 «О трансплантации органов и (или) тканей человека», устанавливающее запрет купли-продажи таких объектов ^[34].

Не допускается реклама ценных бумаг, предложение которых неограниченному кругу лиц не предусмотрено федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и реклама имущественных прав, не удостоверенных ценными бумагами, под видом ценных бумаг ^[35].

Следуя правилу о недопустимости рекламы товаров, производство и (или) реализация которых запрещены законодательством, закон не допускает рекламирование:

- товаров, подлежащих государственной регистрации, но не зарегистрированных в установленном порядке;

- товаров, подлежащих обязательной сертификации или иному обязательному подтверждению соответствия требованиям технических регламентов, в случае отсутствия такой сертификации или подтверждения такого соответствия;

- товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.

Общими требованиями к содержанию рекламы являются требования о ее добросовестности и достоверности, установленные статьей 5 Закона. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

Закон рассматривает рекламу как недобросовестную, если реклама содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами. Такое сравнение пунктом 1 статьи 14 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» признается актом недобросовестной конкуренции ^[36].

Закон признает недобросовестной рекламу, порочащую честь, достоинство и деловую репутацию какого-либо лица. Установившееся в науке понимание категории «честь» определяет последнюю как социальную оценку лица. Под «достоинством» понимается самооценка личностью своих социальных качеств. «Деловая репутация» означает определенное общественное мнение, сложившееся о деятельности лица.

Таким образом, умаление чести, достоинства и деловой репутации путем распространения сведений нарушает личное неимущественное гражданское право, причем, только в том случае, если такие сведения не соответствуют действительности. Распространение соответствующих действительности сведений, то есть сведений о реальных фактах о деятельности лица, нельзя считать нарушением данного права.

Лицо, о котором распространяется информация, если сочтет эту информацию наносящей ущерб его чести, достоинству и деловой репутации может воспользоваться предусмотренной статьей 152 ГК РФ ^[37] судебной защитой. В этом случае ответчик должен будет доказать факт соответствия действительности распространенной информации.

Законом признана недобросовестной и запрещена реклама товара, запрещенного к рекламированию данным способом, в данное время или в данном месте, если она осуществляется под видом рекламы другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождествен или сходен до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания данного запрещенного к рекламированию товара.

Появление в законодательстве данных норм обусловлено значительным количеством возникающих в правоприменительной практике проблем, связанных с завуалированной рекламой товаров, реклама которой запрещена или ограничена. Рекламодатели-производители таких товаров в условиях действующих ограничений предпринимают различные, не всегда законные, способы контакта с потребителем. Так, например, с момента вступления в силу законодательного запрета на распространение рекламы алкогольной продукции в телепрограммах, в эфире телеканалов продолжали размещаться рекламные ролики, где не упоминались алкогольные напитки, но при этом демонстрировались обозначающие их товарные знаки или другие товары.

Например, антимонопольное ведомство также предписало прекратить распространение в телевизионном эфире рекламы некоторых марок питьевой воды и иной продукции, придя к выводу, что распространяемая реклама направлена на формирование интереса к алкогольным напиткам.

В соответствии с п. 4 ч. 2 ст. 5 Закона не допускается реклама, являющаяся актом недобросовестной конкуренции, то есть нарушающая требования антимонопольного законодательства.

Закон содержит достаточно обширный перечень оснований для признания рекламы недостоверной. К таковой Закон относит рекламу, содержащую не соответствующие действительности сведения:

• о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;
• о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара;
• об ассортименте и о комплектации товаров, а также о возможности их приобретения в определенном месте или в течение определенного срока;

- о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок,
тарифов и других условиях приобретения товара;

• об условиях доставки, обмена, ремонта и обслуживания товара;
• о гарантийных обязательствах изготовителя или продавца товара;

-об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товара;

• о правах на использование официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов) и символов международных организаций;
• об официальном или общественном признании, о получении медалей, призов, дипломов или иных наград;
• о рекомендациях физических или юридических лиц относительно объекта рекламирования либо о его одобрении физическими или юридическими лицами;
• о результатах исследований и испытаний;
• о предоставлении дополнительных прав или преимуществ приобретателю рекламируемого товара;
• о фактическом размере спроса на рекламируемый или иной товар;
• об объеме производства или продажи рекламируемого или иного товара;
• о правилах и сроках проведения стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, в том числе о сроках окончания приема заявок на участие в нем, количестве призов или выигрышей по его результатам, сроках, месте и порядке их получения, а также об источнике информации о таком мероприятии;
• о правилах и сроках проведения основанных на риске игр, пари, в том числе о количестве призов или выигрышей по результатам проведения основанных на риске игр, пари, сроках, месте и порядке получения призов или выигрышей по результатам проведения основанных на риске игр, пари, об их организаторе, а также об источнике информации об основанных на риске играх, пари;