Файл: Законодательный порядок проведения приватизации.pdf

По мнению ряда практикующих юристов, участвовавших в приватиза­ции унитарных предприятий, выкупная цена земельных участков, продавае­мых созданному в результате приватизации унитарного предприятия акцио­нерному обществу, является достаточно высокой. Так, не всегда вновь соз­данное акционерное общество способно уплатить установленную выкупную цену за землю, что неблагоприятно сказывается на его экономическом положении и результатах хозяйственной деятельности. С учетом этого фактора, отдельные практические специалисты высказываются в поддержку законода­тельного закрепления возможности для акционерных обществ, созданных в результате преобразования унитарных предприятий, не выкупать, а получать земельные участки, на которых располагаются эти общества, на бесплатной основе. Еще одним вариантом разрешения обозначенной проблемы могла бы стать льготная сдача в аренду данных земель акционерному обществу.

По нашему мнению, высказанное выше предложение не заслуживает поддержки, поскольку противоречит основному принципу отчуждения госу­дарственной и муниципальной собственности при приватизации - принципу возмездности.

Как справедливо отмечает Г. Безрученко, реорганизация - это длитель­ный процесс, в течение которого сохраняется риск недостоверности переда­точного акта вследствие того, что юридическое лицо, находящееся в процес­се реорганизации, не приостанавливает своей деятельности и совершает сделки, что изменяет реальное состояние активов и обязательств ^[38].

Не случайно и ст. 37 Закона о приватизации 2001 г. указывает, что АО, созданное путем преобразования унитарного предприятия, становится пра­вопреемником этого предприятия в соответствии с передаточным актом со всеми изменениями в составе и стоимости имущественного комплекса пред­приятия, произошедшими после принятия решения об условиях его привати­зации.

Чтобы ограничить масштаб подобных изменений, п. 3 ст. 14 Закона о приватизации 2001 г. ^[39] предусматривает, что со дня утверждения прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества и до момента го­сударственной регистрации созданного АО ФГУП не вправе без согласия собственника:

- совершать сделки (несколько взаимосвязанных сделок), цена которых превышает 5% балансовой стоимости активов предприятия на дату утвер­ждения его последнего балансового отчета или более чем в 50 000 раз превышает установленный федеральным законом минимальный размер оплаты труда (МРОТ), а также сделки (несколько взаимосвязанных сделок), связан­ные с возможностью отчуждения прямо или косвенно имущества, стоимость которого превышает 5% балансовой стоимости активов предприятия на дату утверждения его последнего балансового отчета или более чем в 50 000 раз превышает установленный федеральным законом МРОТ;

• получать кредиты;
• осуществлять выпуск ценных бумаг;

- выступать учредителем хозяйственных товариществ или обществ, а
также приобретать и отчуждать акции (доли) в уставном (складочном) капи­
тале хозяйственных товариществ или обществ.

Отметим, что Закон об унитарных предприятиях прямо не предусматри­вает выпуск ими ценных бумаг. Они не могут выпускать акции. Возможность же выпуска облигаций обычно прямо предусматривается законом, регули­рующим правовое положение отдельных видов юридических лиц (напр., в ст. 31 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» ^[40]), это приводит к мысли, что осуществ­лять выпуск облигаций они также не вправе. Подобный вывод исходит из анализа положений Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» ^[41]. Таким образом, рассмотренное положение Закона о приватизации 2001 г. представляется лишенным смысла.

В состав имущества, переходящего к АО, входят и земельные участки, находящиеся у унитарного предприятия на праве постоянного (бессрочного) пользования или аренды, а также занимаемые объекты недвижимости, вхо­дящие в состав приватизируемого имущественного комплекса предприятия и необходимые для использования указанных объектов (ст. 28 Закона о прива­тизации 2001 г.).

При наличии имущества, подлежавшего внесению в уставный капитал АО, не включенного в состав приватизированного имущества, обществу предоставляется первоочередное право приобретения такого имущества по рыночной цене (п. 16 ст. 43 Закона о приватизации 2001 г.).

Имущество, переходящее к АО от унитарного предприятия, может быть обременено ограничениями и публичным сервитутом в соответствии с положениями ст. 31 Закона о приватизации 2001 г.

Ограничениями, в частности, могут являться:

- обязанность использовать приобретенное в порядке приватизации имущество по определенному назначению (в том числе объекты социально-культурного и коммунально-бытового назначения);

- обязанность содержать имущество, не включенное в состав приватизи­рованного имущественного комплекса унитарного предприятия и связанное по своим техническим характеристикам, месту нахождения, назначению с приватизированным имуществом (объекты гражданской обороны, социально-культурного и коммунально-бытового назначения, имущество мобилиза­ционного назначения).

Публичным сервитутом может быть обязанность АО допускать огра­ниченное использование приватизированного имущества, а именно - обеспе­чивать:

- беспрепятственный доступ, проход, проезд;

- размещение межевых, геодезических и иных знаков;

- возможность прокладки и использования линий электропередачи, связи и трубопроводов, систем водоснабжения, канализации и мелиорации.

Если в состав имущества унитарного предприятия входят объекты куль­турного наследия, то их передача АО в порядке приватизации происхо­дит при условии их обременения обязательствами по содержанию, сохранению и использованию (ст. 29 Закона о приватизации 2001 г.).

По общему правилу при преобразовании в юридическое лицо иной орга­низационно-правовой формы правопреемник получает все имущество, при­надлежащее правопредшественнику. В отличие от этого, при преобразовании унитарного предприятия в АО в порядке приватизации не все его имущест­во передается в уставный капитал создаваемого общества. Это, прежде всего, касается объектов социально-культурного и коммунально-бытового назначе­ния ^[42].

Также не могут быть приватизированы в составе имущественного ком­плекса унитарного предприятия (ст. 30 Закона о приватизации 2001 г.):

• объекты, обеспечивающие нужды органов социальной защиты населе­ния, в том числе детские дома, дома ребенка, дома для престарелых, интер­наты, госпитали и санатории для инвалидов, детей и престарелых;
• объекты здравоохранения, образования, культуры, предназначенные для обслуживания жителей соответствующего поселения;
• детские оздоровительные комплексы (дачи, лагеря);
• жилищный фонд и объекты его инфраструктуры;
• объекты транспорта и энергетики, предназначенные для обслуживания жителей соответствующего поселения.

В случае приватизации объектов социально-культурного и коммунально-бытового назначения (не относящихся к перечисленным выше) обязательным условием является сохранение их назначения в течение срока, установленно­го решением об условиях приватизации (но не более 5-ти лет).

В соответствии с п. 4 ст. 11 Закона о приватизации 2001 г. имущество, не включенное в состав подлежащих приватизации активов предприятия, изы­мается собственником.

Правительство РФ также может устанавливать виды исключительных прав, не подлежащих приватизации в составе имущественного комплекса предприятия и передаваемых АО в пользование по лицензионному или иному договору.

В частности, это касается исключительных прав на объекты интеллекту­альной собственности, которые непосредственно связаны с обеспечением обороны и безопасности страны в соответствии с Основными направлениями реализации государственной политики по вовлечению в хозяйственный обо­рот результатов научно-технической деятельности, утвержденными Распо­ряжением Правительства РФ от 30 ноября 2001 г. № 1607-р. ^[43]

Одна из особенностей АО, создаваемого в процессе преобразования унитарного предприятия, - это его специальная правоспособность, поскольку в соответствии с п. 3 ст. 37 Закона о приватизации 2001 г. в изъятие из общих норм гражданского законодательства о коммерческих организациях в его ус­таве в обязательном порядке определяются цели и предмет деятельности.

Порядок формирования органов управления АО, возникающего в про­цессе преобразования унитарного предприятия, имеет свои особенности. Так, п. 5 ст. 37 Закона о приватизации 2001 г. устанавливает, что до первого соб­рания акционеров руководитель унитарного предприятия, преобразованного в АО, назначается его директором. Это положение - специальная норма по отношению к общему правилу ст. 75 ТК РФ, в соответствии с которым при смене собственника имущества организации новый собственник в течение трех месяцев со дня возникновения у него права собственности может рас­торгнуть трудовой договор с руководителем организации.

Если руководитель унитарного предприятия осуществляет свою дея­тельность на основе гражданско-правового договора, отношения с ним регу­лируются в соответствии с гражданским законодательством и указанным до­говором (п. 4 ст. 17 Закона о приватизации 2001 г.).

Однако, стоит отметить, что в соответствии с Указом Президента РФ от 5 октября 2002 г. № 1129 «О приведении актов Президента РСФСР и Президента Российской Федерации в соответствие с Трудовым кодексом Российской Федерации» ^[44] законо­датель квалифицировал отношения с руководителями ФГУП и АО с госу­дарственным участием исключительно как трудовые. Таким образом, поло­жение п. 4 ст. 17 Закона о приватизации 2001 г. устарело, и должно быть ис­ключено из Закона.

Одновременно с утверждением устава АО определяется количествен­ный состав совета директоров (наблюдательного совета) и назначаются чле­ны совета директоров (наблюдательного совета) и его председатель, а также члены ревизионной комиссии (ревизор) общества до первого общего собра­ния акционеров (п. 6 ст. 37 Закона о приватизации 2001 г.).

В отношении создаваемого в процессе приватизации государственного унитарного предприятия АО может быть принято решение об использова­нии специального права на участие, соответственно, РФ и субъектов РФ в управлении АО (так называемое право «золотой акции»). Особенности формирования совета ди­ректоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии ОАО определя­ются ст. 38 Закона о приватизации 2001 г.

В ст. 14 Закона о приватизации 2001 г. говорится, что решением об усло­виях приватизации утверждается состав приватизируемого имущественного комплекса. Правильнее было бы говорить об утверждении передаточного ак­та, который включает в себя состав имущества предпри­ятия.

В настоящее время различается балансовая стоимость активов, норма­тивная цена предприятия, как имущественного комплекса, начальная цена приватизируемого имущества, фактическая цена приобретения приватизи­руемого имущества. Раскроем указанные понятия.

Так, балансовая стоимость активов складывается из суммы чистых акти­вов по данным промежуточного баланса предприятия и стоимости земельных участков, занимаемых предприятием.

Нормативная цена - это минимальная цена отчуждения государственно­го имущества, исчисляемая на основе Правил определения нормативной це­ны подлежащего приватизации государственного или муниципального иму­щества, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 14 февраля 2006 г. № 87 ^[45].

Начальная цена (рыночная цена объекта, установленная на основе отчета об оценке, составленным независимым оценщиком в соответствии с законодательством об оценочной деятельности) устанавливается при продаже иму­щественного комплекса на конкурсе, аукционе.

В решении об условии приватизации указывается только нормативная цена. Фактической ценой является та, по которой объект приобретается покупателем, и она может быть выше начальной цены (при продаже на конкурсе, аукционе) или ниже - при продаже иными способами (путем публичного предложения, без объявления цены).

В заключении следует упомянуть об особенностях положений законода­тельства о налогах и сборах применительно к преобразованию унитарного предприятия в порядке приватизации.

Государственные и муниципальные образования освобождаются от взи­мания платы за государственную регистрацию АО, созданных путем пре­образования государственных и муниципальных унитарных предприятий. Эта норма корреспондирует с положениями ст. 333.35 НК РФ, предусматри­вающей, что от уплаты государственной пошлины за государственную реги­страцию организаций освобождаются, в частности, органы государственной власти и органы местного самоуправления.