Файл: Осуществление предпринимательской деятельности с участием иностранных инвестиций (Формы иностранных инвестиций. Понятие коммерческого присутствия).pdf

Введение

Актуальность темы исследования. Одной из основных тенденций первого десятилетия XXI века стало переосмысление роли государства в экономике, что непосредственно затронуло сферу мирового движения капиталов. Многие страны отказались от ранее господствовавшей концепции открытости экономики государств, принимающих иностранные инвестиции, что нашло свое отражение как на международном, так и на национальном уровне правового регулирования.

В соответствии с общемировой тенденцией в 2005 г. Президент Российской Федерации отметил необходимость определить «сферы экономики, где интересы укрепления независимости и безопасности России диктуют необходимость преимущественного контроля со стороны национального, в том числе государственного капитала, ...разработать и закрепить на законодательном уровне систему критериев, определяющих ограничения для иностранного капитала по участию в таких сферах экономик». Результатом работы в этом направлении стало принятие Федерального закона от 29 апреля 2008 г. № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» [6], получившего крайне противоречивые оценки в научной среде.

В юридической литературе среди прочего отмечается отсутствие мировых аналогов такого законодательства, направленность процедуры допуска иностранных инвесторов в экономику на стимулирование «перетекания» контроля от иностранных к национальным инвесторам и самой Российский Федерации. Отмечается, что в результате ужесточения порядка доступа иностранных инвесторов в экономику могут возникнуть сложности по привлечению иностранного капитала в отечественную экономику. В ряде работ, напротив, подчеркивается четкость и прозрачность нового законодательства для государства и инвесторов.

Степень научной разработанности и теоретическая основа исследования. В основу работы положены работы отечественных ученых-правоведов, посвященные правовому регулированию иностранных инвестиций и инвестиционной деятельности: С.А. Бабкина, С.В. Бахина, А.В. Белицкой, А.Г. Богатырева, Дорониной, А.Н. Жильцова, И.З. Фархутдинова.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в связи с государственным регулирующим воздействием на деятельность иностранных инвесторов по осуществлению инвестиций.

Предметом исследования являются нормы российского и зарубежного права, которые регулируют осуществление иностранных инвестиций.

Цель исследования состоит в выявлении, постановке и разрешении проблем правового регулирования отношений, возникающих в связи с государственным регулирующим воздействием на деятельность иностранных инвесторов по осуществлению инвестиций.

Достижению указанной цели служат следующие задачи:

- рассмотреть категорию «инвестиции» в международном и национальном законодательстве;

- исследовать формы и признаки инвестиций;

- изучить нормативно – правовые основы осуществления предпринимательской деятельности с иностранными инвестициями;

- рассмотреть правовые проблемы осуществления предпринимательской деятельности с иностранными инвестициями и пути совершенствования законодательства.

Методологической основой исследования являются общенаучный (диалектический) метод познания.

Работа состоит из введения, двух глав, заключения и списка литературы.

Глава 1. Понятие инвестиций в международном национальном праве

1.1.Категория «инвестиция» в международном и национальном законодательстве

Категория «инвестиция» является одной из сложных и ключевых в международном инвестиционном праве. Выработка правильных представлений о ее сущности и содержании имеет важное практическое и теоретическое значение. Опираясь на нее, можно найти правильный подход к решению ряда сложных вопросов правотворческой и правоприменительной практики.

И первый такой вопрос касается терминологии. В науке и законодательстве используются, в основном, три наименования, отображающие, как нам представляется, явления одного порядка: «капитал», «инвестиция», «капиталовложение». Предлагаются и разные определения.

Все многообразие имеющихся мнений можно, на наш взгляд, условно подразделить на несколько концепций. Согласно первой из них (А.Г. Богатырев [17.C.7], С.С. Жилинский [24.C.2] инвестиция - это объект гражданских прав, вкладываемый в объект инвестиционной деятельности.

По мнению С.С. Жилинского [24.C.9], инвестиции - это имеющие денежную оценку объекты гражданских прав, предназначенные (выделенные) для внесения в любой не имеющий противоправного характера объект деятельности в целях получения положительного социального эффекта.

Иногда в литературе, особенно экономической, используются несколько другие категории («капитал», «средства», «вклады», «активы», «ресурсы», «доход»), которые по своему содержанию подразумевают, с позиции юридической науки, именно объекты гражданских прав.

Приведем несколько примеров. Инвестиции - это вклады в уставный капитал предприятий (в узком смысле) либо любое имущество, вкладываемое иностранным инвестором (в широком смысле). Это также средства, вкладываемые в реализацию различных экономических проектов с целью последующего их увеличения (М.В. Слипенчук [33.C.7]). Или это часть общественных ресурсов, которые изымаются из текущего потребления и вкладываются в производство в расчете на получение будущего дохода. Под капиталом понимаются: а) средства производства, т. е. созданные человеком ресурсы, используемые для производства товаров и услуг (К.Р. Макконнелл, С.Л. Брю [29.C.11]); б) определенная сумма благ в виде материальных, денежных и интеллектуальных средств, используемых в качестве ресурса в дальнейшем производстве; в) денежные средства или активы, вложенные или доступные для инвестиций в бизнесе.

К первой концепции следует отнести и высказывания, сделанные в экономической литературе и рассматривающие инвестиции (капитальные вложения) как затраты: а) на покупку вновь создаваемых производственных средств; б) направляемые на увеличение или восполнение капитала, а именно: финансовые активы (например, ценные бумаги), запасы материальных оборотных средств (в основном, в сырье) и в основной капитал (машины, оборудование, здания, сооружения и другое имущество, которое служит более 1 года); в) на производство и накопление средств производства и увеличение материальных активов; г) на приобретение собственности или активов для извлечения дохода. [31.C.5]

Однако следует признать, что категория «затраты» является не юридической, а экономической. Она означает стоимостную оценку используемых в процессе производства товаров (работ, услуг) природных ресурсов, сырья, материалов, топлива, энергии, основных фондов, трудовых ресурсов. Другими словами, с позиции гражданского права - это стоимостная оценка используемых в процессе производства объектов гражданских прав.

Первая концепция широко используется в международном и национальном праве. [32.C.77]

Рассматриваемая концепция лежит в основе определения инвестиции, предусмотренного в ст. 1 Федерального закона от 15 июля 1998 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений». [7] Это денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Арбитраж при Международном центре по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС) в деле Middle East Cement Shipping and Handling Co. S.A. v. Arab Republic of Egypt (Case No. ARB/99/6), следуя рассматриваемой концепции заключил, что инвестиции означают прежде всего вид актива. Рассмотрим его более подробно. Компания Middle East Cement Shipping and Handling Co. S.A., инкорпорированная в Греции, на основании резолюции № 512/82 от 4 июля 1982 г. уполномоченного государственного органа Египта в сфере инвестиций и свободных зон создала филиал под названием «Badr Cement Terminal» с целью импорта и хранения цемента на грузовом корабле, находящемся на причале близ порта Adabiyea, а также его упаковки и отправки по территории Египта. Этим же государственным органом была выдана лицензия (декрет № 13 от 19 января 1983 г.). [15.C.44]

Спустя 3 года и 8 месяцев, 25 мая 1989 г. министр строительства Египта издал декрет № 195 о запрещении импорта всех видов цемента. Греческая компания обратилась в МЦУИС в связи с экспроприацией в Египте и отказом гарантировать реэкспорт активов филиала, ссылаясь на положение двустороннего договора 1993 г. между Грецией и Египтом о поощрении и взаимной защите инвестиций, закрепляющего юрисдикцию МЦУИС. В своем решении суд МЦУИС подчеркнул, что инвестиции означают любой вид актива и, в частности, но не ограничиваясь этим, включают бизнес-концессии, предоставленные в силу закона или договора (ст. 1 упомянутого международного двустороннего договора). [16.C.76]

Вторая концепция рассматривает инвестиции как процесс (вложение, перевод, иную деятельность) по перемещению имущественных, интеллектуальных и иных ценностей, т.е. объектов гражданских прав (В.В. Бочаров [18.C.5], М.С. Евтеева [23.C.4, ] Л. Шерстнева [38.C.3]).

М.С. Евтеева рассматривает инвестиции (капиталовложения) как вложения в промышленность, сельское хозяйство, транспорт и другие отрасли экономики с целью получения при были. [23.C.2] С точки зрения А. Туре, инвестиции - это вложение капитала в денежной, натуральной или интеллектуальной формах с целью удовлетворения потребностей экономики страны и самого инвестора. [35.C.11]

Л. Шерстнева [38.C.2] отмечает, что инвестиции (капиталовложения) представляют собой инвестирование в воспроизводство материальных и духовных благ в обществе, хотя в другом месте пишет, что любая инвестиция является объектом права собственности государства или частных юридических и физических лиц. В. В. Бочаров [18.C.7] заключает, что капитальные вложения могут рассматриваться с разных точек зрения: как экономическая категория - система денежных отношений, связанных с движением стоимости; как процесс, связанный с движением денежных ресурсов.

Вторая концепция закреплена в Федеральном законе от 25 июня 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации». [8]

Инвестиция - это вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации (ст. 2). [8]

Указанная концепция имеет один существенный недостаток (по сравнению с первой концепцией). Если рассматривать инвестицию как вложение (осуществление вклада), то стирается различие между инвестицией и инвестированием. Получается, что это синонимы. Вместе с тем категориальный аппарат инвестиционного законодательства должен быть до предельной возможности точным, разграничить все используемые понятия и не допускать совпадения в терминологии.

Подобной точки зрения придерживаются и другие исследователи (А. Кучер, М. Никитин [27.C.9]). Поэтому определение, предложенное в ст. 2 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», подлежит, по нашему мнению, приведению в соответствие с дефиницией, закрепленной в ст. 1 Федерального закона «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений». [8]

Согласно третьей концепции, в качестве иностранных инвестиций следует рассматривать конкретные инвестиционные правоотношения, возникающие между предпринимателями и связанные с размещением капитала и несением риска (Н.Г. Доронина [21.C.6]). При этом указанные отношения возникают в соответствии с решением органа государства, принимаемого в результате процедуры допуска иностранных инвестиций (admission, approval, entry).