Файл: Понятие и виды ценных бумаг Документарные и бездокументарные ценные бумаги.pdf

Различные авторы называли различные признаки документарных ценных бумаг. Наиболее признанными из которых являются следующие: удостоверение ценными бумагами субъективных гражданских прав; начало презентации; свойство публичной достоверности; легальное основание отнесения документа к числу ценных бумаг; оборотоспособность.

Предыдущая редакция ГК РФ содержала указание, что ценные бумаги удостоверяют имущественные права; в настоящее время ГК РФ уже более точно регламентирует эти отношения, предусматривая, что ценная бумага удостоверяет обязательственные и иные права. Вопрос о том, какие еще права могут удостоверяться ценными бумагами, законодатель оставил без ответа.

Как известно, имущественные права могут быть обязательственными, вещными и исключительными. Вопрос о том, могут ли ценные бумаги удостоверять вещные права, не получил однозначного ответа ни в законодательстве, ни в теории ценных бумаг. В юридической литературе по этому вопросу высказаны две различные точки зрения. Первая заключается в том, что вещные права могут быть закреплены в товарораспорядительных ценных бумагах, к которым следует отнести складские свидетельства, закладную и коносамент. При этом названные ценные бумаги воплощают в себе наряду с вещными правами также и обязательственные права. Бумаг, которые закрепляли бы в себе только вещные права, в российском законодательстве не существует. На неизвестность советскому праву бумаг с исключительно вещно-правовым содержанием обращал внимание еще М.М. Агарков^[9].

Сторонники второй позиции считают, что ценные бумаги не могут удостоверять вещные права. Так, Д.В. Мурзин отмечает, что права, удостоверенные ценной бумагой, признать вещными нельзя, потому что они не обладают абсолютным характером: по ценной бумаге устанавливается связь только между держателем бумаги и обязанным по бумаге лицом. Он считает, что товарораспорядительные бумаги (коносамент, складские свидетельства) удостоверяют лишь право собственника бумаги на получение товара от обязанного лица. «Абсолютное право собственности на вещь лежит за рамками права требования вещи, непосредственно выраженного в бумаге»^[10]. Что касается возможности удостоверения ценными бумагами исключительных прав, то здесь можно дать однозначный ответ: в настоящее время не существует ценных бумаг, которые бы удостоверяли такие права, хотя и нельзя исключить их появление в будущем.

В юридической литературе неоднократно отмечалось, что кроме имущественных прав ценные бумаги могут удостоверять и неимущественные права, но единственной ценной бумагой, которая удостоверяет и иные, неимущественные права, всегда называли только акцию. Каких-либо других ценных бумаг, кроме акции, которые удостоверяли бы неимущественные права, представить весьма сложно. В настоящее время в связи с тем, что корпоративные права наконец-то получили законодательное закрепление и включены в предмет гражданского права, можно определенно сказать, что акция закрепляет обязательственные и корпоративные права. Корпоративные права по своей юридической природе являются весьма сложными и нуждаются в теоретическом исследовании, но то, что они отличны от неимущественных прав, содержащихся в гражданском законодательстве, это очевидно. Однако поскольку акции могут выпускаться лишь в бездокументарной форме, то следует признать, что в настоящее время документарные ценные бумаги могут удостоверять только имущественные права. Следует признать, что ценные бумаги удостоверяют обязательственные права, а в случаях, предусмотренных законодательством, могут удостоверять и иные права, например акции удостоверяют обязательственные и корпоративные права^[11].

Ценные бумаги предоставляют определенную совокупность прав, которые в комплексе и определяют содержание ценной бумаги. Этот комплекс прав является, по общему правилу, неделимым. Единственным исключением из этого правила являются дробные акции, предусмотренные Законом об акционерных обществах.

Для документарных ценных бумаг законодатель сохранил такой признак, как начало презентации. Эти ценные бумаги имеют материальный носитель - документ, который необходимо предъявлять для осуществления удостоверяемых ими прав или при их передаче. Ценная бумага неразрывно связана с воплощенным в ней правом, которое можно осуществить или передать только путем предъявления самого документа.

Свойство публичной достоверности обеспечивает повышение оборотоспособности ценных бумаг и выражается в следующем правиле: по отношению к надлежащим образом легитимированному обладателю ценной бумаги обязанное лицо может выдвигать лишь такие возражения, которые вытекают из самого документа либо основаны на непосредственных отношениях между должником по ценной бумаге и ее обладателем. Лицо, составившее ценную бумагу, отвечает по ней и в случае, если документ поступил в обращение помимо его воли, например был потерян или похищен.

Признаком ценных бумаг является легальное основание отнесения документа к числу ценных бумаг. ГК РФ содержит открытый перечень ценных бумаг, указывая, что кроме перечисленных в п. 2 ст. 142 ГК РФ к таковым относятся и «иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке». Поэтому при решении вопроса о том, является ли документ ценной бумагой, следует руководствоваться формальным признаком - назван ли он таковым в законе или признан таковым в установленном законом порядке.

Оборотоспособность ценных бумаг - это не что иное, как их способность быть предметом гражданско-правовых сделок. Вся история развития ценных бумаг - это история их обращения, что невозможно без свойства оборотоспособности. В настоящее время существуют ценные бумаги, которые не обладают названным признаком, это именной чек и некоторые виды государственных ценных бумаг. Представляется, что такая особенность этих ценных бумаг не носит общего характера и не порочит в целом признака оборотоспособности ценных бумаг, а говорит о несовершенстве законодательного регулирования^[12].

В ч. 2 п. 1 ст. 142 ГК РФ впервые в российском законодательстве дано определение бездокументарных ценных бумаг, под которыми понимаются обязательственные и иные права, закрепленные в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 149 ГК РФ. Таким образом, длительный теоретический спор о том, что следует понимать под бездокументарными ценными бумагами, получил законодательное разрешение. Это обязательственные и иные права, закрепленные в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги. Лицо, эмитировавшее ценные бумаги, является обязанным по ним и несет ответственность. Бездокументарные ценные бумаги могут удостоверять обязательственные права, а с учетом того, что акции в российском законодательстве могут выпускаться только в бездокументарной форме, они удостоверяют еще и корпоративные права.

В действующем законодательстве бездокументарные ценные бумаги рассматриваются как вид ценных бумаг и при этом указывается, что к таким ценным бумагам применяются правила об именных документарных ценных бумагах, правообладатель которых определяется в соответствии с учетными записями, если иное не установлено законом или не вытекает из особенностей фиксации прав на бездокументарные ценные бумаги (п. 6 ст. 143 ГК). Такой подход позволяет регулировать отношения, связанные с бездокументарными ценными бумагами, не ломая сложившихся десятилетиями подходов и сохранив преемственность в правовом регулировании.

Таким образом, законодатель отказался от единой дефиниции ценных бумаг. ГК РФ содержит два различных определения ценных бумаг: традиционное понимание документарных ценных бумаг как документов; новое определение бездокументарных ценных бумаг как обязательственных и иных прав, закрепленных в акте лица, выпустившего ценные бумаги, осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав.

1.3. Порядок обращения ценных бумаг

Ценные бумаги обладают признаком оборотоспособности, поэтому они находятся в обращении, под которым обычно понимается смена владельца ценных бумаг в результате совершения гражданско-правовых сделок, а также при наступлении других указанных в законе юридических фактов. Порядок перехода прав на ценные бумаги зависит, прежде всего, от вида ценных бумаг: документарные они или бездокументарные.

Документарные ценные бумаги обладают двойственной природой. Во-первых, они являются вещами, поэтому их передача происходит по правилам, установленным для вещей. Во-вторых, ценные бумаги - особые вещи, которые ценны не в силу своих физических свойств, а в силу того, что в них закреплены определенные субъективные гражданские права. Поэтому следует различать переход прав на документарные ценные бумаги как вещи и передачу прав, закрепленных ценными бумагами. Еще М.М. Агарков отмечал, что «право на бумагу и право из бумаги формально имеют одну и ту же судьбу»^[13]. Действующее гражданское законодательство исходит из принципа одновременности перехода прав на бумаги и прав, удостоверенных ценными бумагами.

Способы передачи прав, удостоверенных документарными ценными бумагами, зависят от вида ценных бумаг. Так, права, удостоверенные предъявительской ценной бумагой, передаются приобретателю путем простого вручения ее отчуждателем. Для того чтобы приобрести право из предъявительской ценной бумаги, следует приобрести эту ценную бумагу в собственность. Поэтому к залогодержателю, получившему ценные бумаги в залог, не могут перейти права, удостоверяемые ценной бумагой. В случаях, специально установленных в законе, права, удостоверенные предъявительской ценной бумагой, могут перейти к другому лицу независимо от ее вручения.

Право на ордерную ценную бумагу и, соответственно, права из нее переходят к приобретателю путем ее вручения и совершения на ней передаточной надписи - индоссамента, под которым понимается помещенная на ценной бумаге отметка владельца - индоссанта о том, что исполнение должно быть произведено не ему, а индоссату - лицу, приобретающему ордерную ценную бумагу. Новеллой законодательства является распространение на передачу всех ордерных ценных бумаг правил, установленных Законом о переводном и простом векселе. Вексельное законодательство действительно содержит детальную регламентацию индоссамента, его видов и последствий. Однако в самом Федеральном законе от 11 марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе»^[14] отсутствуют какие-либо нормы об индоссаменте; регламентация индоссамента содержится в Положении о переводном и простом векселе, введенном в действие постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 7 августа 1937 г. № 104/1341^[15]. Поэтому содержащееся в ГК РФ указание на Закон о переводном и простом векселе является неточным. Каждый из владельцев ордерной ценной бумаги, совершивший индоссамент, становится перед векселедержателем ответственным не только за действительность права, но и за его осуществление. Это означает, что к любому из таких индоссантов владелец ценной бумаги может предъявить свои требования, что повышает его уверенность в реальном исполнении прав, выраженных в ордерной ценной бумаге.

Права, вытекающие из именной документарной ценной бумаги, передаются приобретателю путем вручения с совершением на ней именной передаточной надписи или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для цессии. Уступка (цессия) - это двусторонняя сделка, посредством которой кредитор требования (цедент) передает принадлежащее ему требование другому лицу (цессионарию). В порядке цессии передаются только ректа-бумаги, к которым относятся именные векселя (векселя «не приказу»), именные сберегательные (депозитные) сертификаты, именные коносаменты, т.е. те ценные бумаги, по которым не ведутся реестры.

Переход прав, удостоверенных ордерными или именными ценными бумагами, возможен не только на основании передачи бумаги по договору, но и на основании иного приобретения права на ценную бумагу в случаях и по основаниям, установленных законом. Такие ситуации возможны при переходе прав на ценные бумаги в порядке наследования, при приобретении ценных бумаг при их реализации в случае обращения на них взыскания по решению суда. В предыдущей редакции ГК РФ отсутствовали правила, обеспечивающие осуществление прав таких лиц, которые формально не были легитимированы. В действующей редакции ГК РФ в этих случаях переход прав подтверждается: при наследовании - отметкой нотариуса на самой ценной бумаге, которая имеет силу индоссамента или передаточной надписи предшествующего правообладателя; при реализации таких ценных бумаг в случае обращения взыскания - отметкой лица, уполномоченного на реализацию имущества владельца ценных бумаг; в иных случаях, например на основании решения суда - отметкой лица, осуществляющего исполнение судебного решения, т.е. пристава-исполнителя.

В подавляющем большинстве случаев права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются не в порядке цессии, поскольку такой порядок не согласуется с их юридической природой, а в порядке трансферта. Учет таких ценных бумаг осуществляется либо самим эмитентом, либо профессиональным участником рынка ценных бумаг - реестродержателем, имеющим соответствующую лицензию на осуществление такой деятельности, поэтому права переходят к лицу, указанному в ценной бумаге, в момент внесения в учетные записи отметки о переходе прав. Отметка в учетные записи вносится на основании передаточного акта, совершенного отчуждателем и приобретателем в присутствии лица, осуществляющего учет прав, либо на основании нотариально удостоверенного передаточного акта, предъявленного такому лицу одной из сторон.