Файл: Организационно-правовые формы организаций: преимущества, недостатки (на примере общества с ограниченной ответственностью)..pdf

Обществу с ограниченной ответственностью характерны все отличительные особенности юридического лица, а именно^[7]:

1) организационное единство, которое включает в себя как минимум три структурных элементы:

а)наличие механизма существенных взаимосвязей социального характера, при помощи которых определенные субъекты подлежат объединению в единое целое;

б)наличие конкретной цели образования;

в)наличие внутреннего механизма и дифференциации функционального характера.

2) обладание имуществом обособленного характера, которое передается как вклад в уставный капитал общества, а также образованным либо приобретенным обществом на основании закона в процессе осуществления деятельности. Определенными видами деятельности, перечень которых устанавливаются федеральным законодательством, общество может заниматься лишь на основе специально разрешения, именуемого лицензией. Об этом говорится в части 3 статьи 2 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

3) наличие материально-правового признака: независимая ответственность имущественного характера. ООО самостоятельно отвечает по собственным обязательствам, его ответственность имущественного характера никак не связана с имущественной ответственностью его участников (учредителей).

ООО несет ответственность по собственным обязательствам всем имуществом, которое ему принадлежит (часть 1 статьи 3 ФЗ «Об ООО»).

Общество с ограниченной ответственностью не отвечает по обязательствам собственных вкладчиков. В соответствии с общим правилом участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по обязательства ООО и несут риск убытков, которые связаны с его деятельностью в рамках стоимости внесенных ими вкладов.

4) процессуально-юридический признак – это способность выступать в качестве истцов и ответчиков в суде^[8]. В соответствии с нормами законодательства общества с ограниченной ответственностью могут не только выступать в суде в качестве субъектов хозяйственной деятельности по выполнению обязательств, приобретению продукции, выполнению работ и оказанию услуг и т.д., но и обращаться в суд с исками к членам совета директоров, исполнительного органа на коллегиальной основе, а также единоличному исполнительному органу, т.е. генеральному директору, управляющему организацией либо управляющему о возмещении убытков, нанесенных обществу их виновными действиями (бездействием), если другие основания и размер ответственности не определены федеральным законодательством.

5) уставный капитал общества с ограниченной ответственностью формируется из номинальной стоимости долей его участников. Размер уставного капитала регламентируется федеральным законодательством и не может быть меньше суммы, установленной ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью^[9].

Таким образом, можно прийти к выводу, что обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей.

Признаки общества с ограниченной ответственностью:

- является юридическим лицом;

- представляет собой хозяйственное общество;

- имеет уставный капитал;

- учреждается одним или несколькими лицами;

- уставный капитал в соответствии с количеством учредителей разделен на доли;

- имеет учредительные документы;

- участники общества не отвечают по обязательствам общества;

- участники общества несут риск убытков в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

В качестве участников общества с ограниченной ответственностью могут выступать физические лица и организации, в т. ч. не занимающиеся на профессиональной основе предпринимательской деятельностью. Федеральный закон может запретить либо ограничить участие определенных категорий физических лиц в обществах.

Возможность принимать участие в таких обществах непосредственным образом связана с объемом правоспособности и комплексом правомочий по распоряжению имуществом, которым обладает тот либо другой субъект гражданского оборота. На этом основании не имеют права принимать участие в ООО органы государственной власти и органы местного самоуправления, если другое не будет определено федеральным законодательством.

Общество с ограниченной ответственностью может быть учреждено одним лицом, которое будет выступать в дальнейшем в качестве его единственного участника. ООО также впоследствии может выступать в гражданском обороте в качестве общества с одним участником.

Действующим законодательством определено ограничение количественного состава участников общества с ограниченной ответственностью – не более пятидесяти. В том случае, если количество участников общества превысит определенный предел, то общество с ограниченной ответственностью подлежит преобразованию в открытое акционерное общество либо производственный кооператив, в обратном случае оно будет ликвидировано по решению суда в порядке обращения специально уполномоченных компетентных органов.

Участники общества с ограниченной ответственностью обладают комплексом прав и обязанностей, которые называются корпоративными. К правам участников общества, в качестве объединения капиталов, следует отнести, согласно статье 8 ФЗ «Об ООО»:

1) право принимать участие в управлении делами ООО;

2) право получать сведения о деятельности ООО и получать доступ к бухгалтерским документам и другой документации;

3) право принимать участие в распределении прибыли;

4) право на продажу либо другую уступку доли или части доли в уставном капитале ООО;

5) право в любой период времени выйти из ООО, вне зависимости от согласия иных участников и получение своей доли имущества ООО;

6) право получить имущественный либо денежный эквивалент части имущества общества, которое осталось после того, как были произведены расчеты с кредиторами – право получить квоту ликвидационного характера.

Обязанности участников ООО никоим образом не связаны необходимостью лично принимать участие в предпринимательской деятельности ООО и подлежат ограничению следующим:

1) внесение вкладов в уставный капитал в порядке, составе, размерах и сроках, установленных законодательством и учредительными документами;

2) неразглашение конфиденциальных сведений о деятельности ООО.

Кроме обязанностей, установленных федеральным законодательством, устав ООО может определять другие обязанности участников общества. Данные обязанности могут быть установлены уставом ООО во время его учреждения либо возлагаться на всех участников ООО по решению, принятому на собрании участников ООО на единогласной основе.^[10]

Возложение обязанностей дополнительного характера на конкретного участника ООО подлежит осуществлению по решению общего собрания участников ООО, которое принимается большинством голосов, но не менее 2/3 от общего количества голосов учредителей ООО, при условии, что участник ООО, на которого возлагаются подобные обязанности дополнительного характера, голосовал за принятие данного решения либо дал согласие в письменной форме.

При выходе участника ООО из общества его доля должна перейти к обществу после подачи соответствующего заявления о выходе из ООО. Вместе с тем, общество должно произвести выплату участнику ООО действительной стоимости его доли, устанавливаемую в соответствии со сведениями бухгалтерской отчетности ООО, или с согласия участник ООО выдать ему в натуральном выражении имущество аналогичной стоимости, а при неполной оплате его вклада в уставный капитал ООО действительную стоимость части его доли, которая пропорциональна оплаченной части вклада. Данная выплата должна быть произведена в течение 6 месяцев с момента завершения финансового года.^[11]

Таким образом, можно прийти к выводу, что число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать пятьдесят. В противном случае оно подлежит преобразованию в акционерное общество. Общество с ограниченной ответственностью может быть учреждено одним лицом или может состоять из одного лица, в том числе при создании в результате реорганизации.

2.2. Порядок создания, реорганизации и ликвидации общества с ограниченной ответственностью

В зависимости от характера участия государственных органов в регистрации юридических лиц, выделяются следующие способы образования юридических лиц:

1. Распорядительный порядок - юридические лица возникают на основе одного распоряжения учредителя, а специальной государственной регистрации не требуется.

2. Явочный порядок - для него характерно отсутствие специальной государственной регистрации организации, которые создаются в силу самого факта намерения действовать в качестве юридического лица.

3. Разрешительный порядок образования юридических лиц предполагает, что создание организации разрешено тем или иным компетентным органом.

4. При нормативно-явочном порядке для образования юридического лица согласие каких-либо третьих лиц не требуется. Регистрирующий орган лишь проверяет, соответствуют ли закону учредительные документы и соблюден ли установленный порядок ее образования.

Решение вопроса создания предпринимательской организации является созвучным решению каждой проблемы, в связи с этим в обобщенном виде представляет собой процесс осмысления потребностей, установление цели и задач, разработка вариантов решения задач, принятие решения, обеспечение выполнения задач и оценка итоговых результатов.

Следовательно, складываются и базовые этапы создания структуры предпринимательства:

1)оценка вариантов и ресурсов;

2)принятие соответствующего решения;

3)обеспечения создания юридического лица;

4)создание юридического лица.

Общее осмысление должно базироваться на оценке ресурсов, которые имеются в наличие. В том случае, если отсутствуют финансовые, кадровые, материальные и технологические ресурсы, это вовсе не значит, что следует ожидать краха предприятия. Наличие организаторских ресурсов и таланта предпринимательства возместит отсутствие других ресурсов.^[12]

Базовые этапы создания юридического лица:

1)проведение общего собрания участников, то есть ее будущих учредителей;

2)заключение учредительного договора либо иных учредительных документов;

3)установление устава юридического лица;

4)надлежащее оформление протокола общего собрания участников (учредителей);

5)уплата государственной пошлины за регистрацию юридического лица;

6)формирование уставного капитала;

7) передача всех нужных документов в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц;

8)получение свидетельства о совершении государственной регистрации из органа, осуществляющего государственную регистрацию;

9)заверение копий учредительных документов в нотариальной форме;

10)постановка юридического лица в налоговой инспекции;

11)заверение подписей руководителей организации в нотариальной форме;

12)открытие расчетного счета в банке.

Государство осуществляет контроль за созданием юридических лиц путем их государственной регистрации.^[13]

Ст. 52 ГК РФ в качестве учредительных документов определяет устав и учредительный договор, или один только устав, или учредительный договор. Заключая данное соглашение, участники берут на себя обязательство по созданию юридического лица на условиях, установленных в тексте договора.

Действующая редакция ст. 89 ГК РФ большей степени отвечает особенностям общества и устанавливает, что учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является его устав.

Юридическое лицо, созданное одним учредителем, осуществляет собственную деятельность в соответствии с уставом, утвержденным этим руководителем. Это предполагает недопустимость требования других документов (к примеру, решения учредителя), что, к сожалению, зачастую практикуется. Регистрирующие органы не имеют право собственной волей определять перечень документов, которые требуются для регистрации организации, и, ориентируясь на него, задерживать государственную регистрацию.

На основании учредительных документов подлежит осуществлению государственная регистрации юридического лица, процедура которой устанавливается статьей 51 Гражданского кодекса РФ.

Следовательно, отказ в государственной регистрации допускается только при нарушении регламентированной законодательством процедуры создания организации либо несоответствия законодательству его учредительных документов. Отказ по другим основаниям или уклонение от государственной регистрации неправомерны и подлежат обжалованию в судебном порядке.^[14]