Файл: Теории происхождения права (Современное состояние проблемы – специализация и синергизм).pdf

Введение

Происхождение права является значимой проблемой, которая требует тщательного рассмотрения и изучения по причине необходимости выработки единой воли лиц, согласования воли участников общества путем правоотношений [29]. Изучение возникновения и прогресса правовых отношений, а также обзорная характеристика существующих теорий права позволяет понять источники права, структуру взаимоотношений между агентами, что является полезным в современной практике.

С самого начала истории цивилизации право является неотъемлемой частью общественной жизни человека. Выбранная тема курсовой работы – теории происхождения права является актуальной по причине ее фундаментальности. На правовых концепциях и принципах, созданных многими учеными и философами в прошлом, базируется современная юридическая наука [42]. Перечисленные в данной работе теории происхождения права нельзя назвать абсолютно универсальными и полностью верными. По этой причине, я считаю необходимым изучить данную тему, что даст возможность взглянуть на современное право с разных точек зрения и позволит лучше понять актуальные вопросы общественных правовых взаимоотношений.

Целью данной курсовой работы является изучение существующих теорий происхождения права.

Задачи, которые необходимо выполнить для достижения цели курсовой работы, заключались в следующем:

1. Провести поиск научной литературы по темам: права, теории происхождения права; изучить основные теории и концепции происхождения права, сложившиеся на протяжении развития юридической науки;

2. Составить аналитический обзор найденной информации, найти преимущества и недостатки теорий происхождения права;

3. Сделать выводы по проблематике возникновения права и переходе от известных теорий к современным взглядам.

Структура настоящей курсовой работы определена поставленными задачами и включает в себя введение, три главы, заключение, список использованных источников.

Объектом исследования является право, а предметом исследования – исторический процесс возникновения права и особенности теорий происхождения права. При проведении исследования в рамках курсовой работы использовались в качестве основных методов сравнительный и исторический методы исследования, метод анализа документов. В работе были использованы и другие научные методы – анализа и синтеза, логический, системно-структурный.

Базой для написания работы послужили учебные пособия по теории государства и права, философии, научные статьи российских и зарубежных авторов. При написании работы были использованы труды философов Античности, Средневековья, Новейшего времени и известных юристов-правоведов: Ф. Аквинского, Аристотеля, Ж. Маритена, И. Канта, Кленнера, Тибо и Савиньи, Густава Гуго, Остина, Карла Маркса, Фридриха Энгельса, Джерома Холла, А.В. Полякова, С.А. Муромцева, Е. Эрлих, Жени, Р. Паунд, Б.К. Малиновского, Т.В. Кашаниной, А.Б. Венгерова.

1 Понятие права

1.1 Понятие права

Понятие права является весьма сложным и многогранным. Право является не только важнейшем юридическим понятием, а также является фундаментом, на котором базируются отношения между людьми и стабильная жизнь общества. Основополагающей проблемой теории государства и права является проблема сущности и социальной природы права.

В юриспруденции понятие «право» подразделяется на два определения. Во-первых, термин «право» используется для обозначения системы правил и формальных юридических норм, принятых обществом. На данный момент, понимаемое таким образом, право имеет много вариаций: международное право, корпоративное право, гражданское право, конституционное право и т. д. Данный вид права известен в юриспруденции как «объективное право» [40].

Во-вторых, понятие «право» имеет значение принадлежности власти, воли, возможности использования какого-либо блага какому-то конкретному лицу или группе лиц. Например, право на защиту, право требования определенного поведения от должностного лица, право на здоровую окружающую среду. Такой подвид права известен в юриспруденции как «субъективное право» [17].

Признаки права и общественные нормы были сформированы еще до изобретения письменности, в так называемое доисторическое время. При этом нормы права были представлены обрядами, обычаями и другими религиозными традициями. При этом до сих пор ведутся споры о том, считается ли данный период развития человечества отправной точкой происхождения права [30].

Еще во времена Древнего Востока и Античности люди стали задумываться причинах и путях возникновения (генезисе) права. По мере эволюции знаний человечества возникали самые разнообразные теории, по-разному отвечающие на такие вопросы. Большое количество существующих теорий объясняется различными историческими и социальными условиями формирования общества на раннем этапе развития, различиями права в странах в которых жили их авторы, разнообразием идеологий и философских взглядов, доминирующих на момент составления теории.

Таким образом, проблема возникновения права представляется актуальной для теоретического исследования в рамках данной курсовой работы. Во второй главе курсовой работы будут рассмотрены существующие ранее и на данный момент концепции генезиса права, которые рассматривают появление права и государства в качестве совмещенного явления, так и в качестве специфической проблемы.

2 Основные теории происхождения права

2.1 Теологическая теория

Теологическая (богословская) теория происхождения права является самой ранней теорий, пытающейся объяснить происхождение права и государства. Теория признает вечность законов, порядок жизни определяется идеалами справедливости и добра, характерными для конкретной религии. А также определяет главенствующую роль Бога в регуляции жизни общества путем создания институтов права и власти. В статье [37] автор рассматривает разнообразие воплощений теологической теории при рассмотрении различных цивилизаций удаленных друг от друга. Отдельные элементы концепций теологической теории характерны для Китая, Индии, цивилизации Шумер, Древнего Египта, а также Европы.

В Древнем Китае не существовало единой религии, однако, китайцы считали, что их окружают духи природных стихий. Они приносили духам жертвы, что являлось элементом почтения и дисциплины – это являлось нормой для всего общества Древнего Китая, что намекает на определение объективного права.

В более позднее время появилась религиозное течение даосизм. Приверженцы даосизма осуждали тиранию и жестокость своих правителей, для них были неприемлемы суровые законы и методы наказания.

Представителями западноевропейской теологической теории являлся итальянский философ и теолог Фома Аквинский, а также Августин Блаженный. Фома Аквинский считал, что Бог управляет обществом во всем его проявлении, что было сформулировано им в учении о двух «градах».

Теологическая теория оказывала свое влияние на общество в Новое и Новейшее время. Так, в XVI–XVII вв., с помощью церкви, которая была неотделима от государства, производилось управление обществом, которое на тот момент времени было практически полностью религиозным. Церковь и абсолютная монархия были практически единым целым.

Среди современных исследований данной теории можно отметить философские работы Ж. Маритена [27], который сформулировал концепцию «первой инициативы Бога» в жизни как отдельного человека, так и общества. Теологическая теория базировалась на вере человечества в Бога. Влияние данной теории до сих пор значительно в некоторых мусульманских странах, а также Ватикане.

Наследие теологизма до сих прослеживается во современной правой культуре. Например, политические лидеры до сих пор дают клятву при проведении инаугурации на священных книгах, а в судебной практике США активно используется присяга свидетелей, приносимая на Библии.

2.2 Теория естественного права

Естественное право является комплексной теорий философии права и юриспруденции. В основе теории лежит доктрина о неотъемлемых естественных правах, которые не могут быть отменены или откорректированы.

В данной теории впервые разделяются понятия «право» и «закон», естественное право представляется идеалом и ориентиром к которому следует стремиться законодателям при разработке законов. В современном обществе перечень естественных прав является спорным из-за влияния теологической концепции. Так, странами членами ООН в 1948 г. была принята Всеобщая декларация прав человека [10] в которой перечислены практически все неотъемлемые права человека.

Естественная теория происхождения права зародилась во времена Античности с появления правовой теории Аристотеля [10]. Он считал право мерилом справедливости, регулятором политического диалога. Аристотель различал право естественное и позитивное, о котором будет сказано позднее. Естественные права существуют повсюду и всегда независимо от признания их действующими. Аристотель впервые предложил правовую оценку правления государства – оно должно быть направлено на всеобщее благо. Законы должны соответствовать праву и справедливости, как отмечал Аристотель: «Всякий закон в основе предполагает своего рода право» [14].

В Средневековье под влиянием церкви естественная концепция происхождения права сочеталась с теологической. Так, в работах Фомы Аквинского он ставит Божественный закон в основу естественного права, при этом проводит разделение на закон Божий и закон вечный. Для средневековой доктрины естественного права характерно повиновение в первую очередь Богу, а не человеку. Также в Средневековье были до конца проработаны некоторые элементы естественной теории такие как первобытный договор и народный суверенитет, которые были известны ранее. Так, первобытный договор определял власть народа над властными структурами, то есть давал право контроля [44].

Более подробно происхождение естественного права с точки зрения перехода от взгляда Аристотеля, считавшего что право вечное, к современным взглядам об «исторически меняющемся естественном праве» описано в книге Четвернина [50], в которой естественное право представлено как формальное начало справедливости. При этом также подчеркивается несовершенство права из-за отсутствия безусловной справедливости конкретных правовых норм.

Развитие общества и все больший отказ общества от теологических концепций привел к появлению права на свободу, защиту чести и достоинства, а также права на восстание [3]. Право на восстание было осмыслено и описано создателями Декларации независимости США [13] в 1776 году, которая утверждала право народа на свержение деспотического правительства, после чего встречалось в тексте французской Декларации прав и свобод человека и гражданина 1789 года [2].

Ближе к XX веку естественная теория происхождения права начала подвергаться критике, а именно критиковалась неизменность правовых норм, то есть самой основы естественной теории. Философы стали предполагать, что право создалось и в момент времени формируется под действием критической оценки существующего права. Таким образом, появились рассуждения о том, что естественное право является гибким, а не неизменным [18].

Следует отметить представленную в книге [50] ссылку на статью немецкого ученого Кленнера [1], который писал, что каталог прав человека «делает человека настолько свободным, насколько поваренная книга сытым». Кленнер на примере Конституции Германии показал недостатки концепции естественного права, а именно на примере существующих ограничении естественных прав человека на политические права и свободы. Так, 18-я статья германской Конституции ограничивает права, которые естественное право считает неотъемлемыми, например: право на свободную печать, тайну переписки, и частную собственность. Данные ограничения направлены против определенных политических движений [25].

Таким образом в XX веке было доказано несовершенство и негибкость концепции естественного права, и необходимость ограничения правовых возможностей по причине злоупотребления естественными правами. Также на примере права на законный суд Кленнер показал, что именем законного суда может твориться беззаконие по сфабрикованным обвинениям, но формальное требование законности будет удовлетворено.

Для разрешения проблемы естественного права был необходим новый взгляд на происхождение права. Был осуществлен переход от «неменяющихся прав» к «исторически меняющемуся гибкому естественному праву».