Файл: Теория государства и права. Возникновение права.pdf

Теологическая теория имела в своей основе реальные факты: первые государства имели религиозные формы правления , так как они представляли собой правление жрецов, божественное право придавало государственной власти авторитет, а решениям государства – обязанность к исполнению . Эта теория была распространена в средневековье . В XVI - XVIII веках теологическую теорию применяли для обоснования абсолютной власти монарха.

Среди представителей теологической теории стоит выделить философа Фому Аквинского (1225-1274) он являлся представителем и одним из основоположников теологической теории, а также он был , систематизатором ортодоксальной схоластики, учителем церкви, основатель томизма, член ордена доминиканцев; с 1879 года он был признан наиболее авторитетным католическим религиозным философом, который связал христианское вероучение (в частности, идеи Августина Блаженного) с философией Аристотеля. Сформулировал пять доказательств бытия Бога. Главной идеей теории является утверждение, что право создано Богом для регулирования жизни людей и что оно даруется человеку через посредство пророка или правителя.[ Марков Б.В. Философия: Учебник для вузов.- СПб.: Питер, 2009. Стр. 236]

В настоящее время такое представление о природе права представлено в некоторых древних правовых системах, таких, как вавилонские законы, древнееврейские законы, законы Ману в Древней Индии, а так же в исламском праве.

Теологическая теория получила своеобразное развитие и в трудах некоторых современных теологов, которые, принимая рубежное значение неолитической революции, обосновывали свою точку зрения , что переход к производящей экономике, начавшейся 10-12 тыс. лет назад, имел божественное начало. [Марков Б.В. Философия: Учебник для вузов.- СПб.: Питер, 2009.Стр. 121]

Фома Аквинский продвигал в массы учение, согласно которому мир основан на иерархии форм (божественная, духовная и материальные формы). Во главе иерархии стоит только Бог. Так же он считал, что по тому же иерархическому принципу организовалось и общество: подданные подчиняются царям и светским властям, рабы должны подчиняться господам и.т.д.

Ф. Аквинский сделал различия двух таких терминов как право и закон. Закону он дал следующее определение: "известное правило и мерило действий, которое как-либо побуждает к действию или воздерживает от него" [Проблемы общей теории права и государства./ Под ред. Нерсесянца В.С. М.:Норма, 2010,с.409. Закон оценивается с точки зрения.]

Также к дополнению законов которых придерживался Аристотель и которые он разделял на естественные (они самоочевидны) и положительные (писанные), он дополнил эти два закона делением еще на два новых закона, а именно: человеческие (определяют порядок общественной жизни) и божественные (указывают на пути достижения «небесного блаженства»).[ История политических и правовых учений: учеб.-метод. компл. / сост. Ю.П. Вахрушев. – 4-е изд., переработанное и дополненное – Иркутск: Издательство: БГУЭП, 2008. – 180 с. Стр. 51]

Закон он оценивает с точки зрения соответствия своего права, которое "есть действие справедливости в божественном порядке человеческого общежития, а сама справедливость выражает отношение человека не к самому себе, а к другим людям и состоит в воздаянии каждому ему принадлежащего" [Антология мировой философии.Т.1.,Ч.2/Под ред. Соколова В.В., М.:Мысль,1969, с.823.]

Ф. Аквинский дает следующие определения законов:

Человеческий закон - это позитивное право, выражающее требования естественного закона, подкреплённые санкциями. Этот закон необходим для того, чтобы люди вследствие грехопадения не извращали закон естественный. [Происхождение государства и права/Учебное пособие / Кашанина Т.В. - М.: Высш. шк. - 325 c.. 2004 стр.97]

Под вечным законом он подразумевал божественный разум, управляющий миром. Вечный закон не подвластен сознанию человека . Но человек различает для себя добро и зло, должное и недолжное поведение.

Для естественного закона характерно отражение вечного закона человеческим разумом. К нему можно отнести законы общежития, стремление к самосохранению и продолжению рода.

Теологическая теория представляет собой ответ на вызов своего времени. Её достоинством является то, что именно её авторы впервые жестко связали между собой такие понятия, как право (пусть даже и как выражение божественной воли) и справедливость. Божественная теория сыграла определенную роль в обществе, однако на настоящем этапе общественного развития вряд ли она является приемлемой для большинства граждан .

2.3 Теория естественного права

Теория естественного права начала зарождаться еще в Древней Греции и в Древнем Риме, и связана она с такими именами как: Сократ, Платон, Аристотель, греческих и римских стоиков, Цицерон, Ульпиан и других римских юристов. В эпоху средневековья она получила свое бурное развитие в богословских сочинениях Фомы Аквинского.

Однако свою завершенную форму естественно - правовая теория получила в эпоху буржуазных революций которые приходились ХVII— XVIII в.в. нашей эры. История России XIX–XX вв. Учеб. пособие по дисциплине «Отечественная история» для студентов вузов, неисторических специальностей / Б.В. Леванов, В.А. Корнилов, В.В. Рябов. — М. : Гуманитар. изд. центр ВЛАДОС, 2008. — 605 с. Стр. 389

Буржуазная революция – это социальная революция, основной задачей данной революции является уничтожение феодального строя или его остаточных явлений в обществе, установление власти буржуазии, создание на месте феодального общества буржуазного государства; в зависимых и колониальных странах буржуазная революция направлена также и на захват национальной независимости. Буржуазная революция является на определенном этапе развития исторически необходимой и прогрессивной, она как бы выражает потребность общества в развитии. [Всемирная история: Учебник для вузов/ Под ред. –Г.Б. Поляка, А.Н. Марковой. – М.: Культура и спорт, ЮНИТИ, 1997. – 496 с. Стр. 247]

Яркими представителями теории естественного права являются такие выдающиеся личности как: Г. Гроций, Б. Спиноза (Голландия), Дж. Локк (Англия), Т. Джефферсон ,(США) Ж.-Ж. Руссо (Франция). и другие. Среди наших соотечественников следует выделить таких представителей как: Е.Н. Трубецкой, Б.Н. Чичерин, В.С. Соловьев, И.А. Ильин и другие. Следуя данной теории вместе с позитивным правом, которое выражается в законодательстве, существует еще и естественное право, которое зарождается в естественной природе и разуме человека. Его основными требованиями являлись свобода, равенство всех людей, право частной собственности на имущество , свобода вероисповедания и мысли и т.п.духовные и материальные ценности . Признавая за естественным правом очевидный приоритет перед позитивным правом, авторы данной теории обосновывали необходимость приведения позитивного права в соответствие с естественным правом. Тем самым представители естественно-правовой теории провозгласили неразумными принципы и институты феодального права и смогли обосновывать необходимость замены феодально-правовых порядков за рождавшимся буржуазным правом. [Венгеров А.Б. Теория государства и права: Учебник для юридических вузов. 3-е изд. - М.: Юриспруденция, 2000. - 528 с. Стр. 367]

Приверженцы теории естественного права напрочь отказались от идеи божественного возникновения естественного права и обратились к воле народов, наций, отдельного индивида. Они полагали , что в обществе наряду с позитивным правом, которое было создано государством (законодательством), существует еще и высшее право, которое неотчуждаемое, т.е свойственное человеку от природы, - естественное право. Вместе с тем естественное право существует само по себе, оно вытекает из особенностей человека, как социально-биологического существа. Позитивное право основывается прежде всего на требованиях естественного права (право на жизнь, свободное развитие, труд, участие в делах общества государства).[ Естественное и позитивное право: понятие, история, тенденции и перспективы развития / И.В. Упоров, Б.А. Схатум; С.-Петерб. Издательство: Мир 2000. - 146 с.; стр. 79]

В естественно-правовой теории доминирует антропологическое объяснение права и причин его возникновения. Если право порождено неизменной природой человека, то оно существует до тех пор, пока существует человек. [Шумаков Д.М. Происхождение государства и права// Основы государства и права.№7, 1999.-52с.]

Основные положения теории естественного права нашли свое признание в Декларации независимости США в 1776г., а затем и в Конституции США в 1787г.Во Франции положения теории естественного права прочно закрепились в Декларации прав человека и гражданина Франции (1789г) и др. [История государственно-правовых учений. Учебник. Отв. ред. В. В. Лазарев. - М., 2006. История политических и правовых учений.Стр. 64,71]

Уступив на некоторое время своё место исторической школе права, теория естественного права вступила в свои права XXв., в период возрождённого естественного права и получила огромную распространенность е во многих странах Европы, Латинской и Северной Америки.

Теория возрождённого естественного права выделяет свою связь с естественным правом на предыдущих этапах развития и ставит своей основной задачей поиски идеального критерия для положительного права. Стоит отметить, что данная теория не признаёт вечного, неизменного для всех народов и времён права и полагает, что естественное право исторически меняет своё положение на этапах развития общества. [История государственно-правовых учений. Учебник. Отв. ред. В. В. Лазарев. - М., 2006. История политических и правовых учений. Стр. 153]

Для возрождённого естественного права присуще возникновение на его основе частных теорий и доктрин. Здесь, пожалуй, стоит выделить , в первую очередь , неотомическую теорию. Неотомическая теория по традиции изучается как одно из течений естественно-правовой теории и одновременно причисляется к теологическим учениям, так как её исходным началом являлась божественная воля. Сущность неотомической теории состоит в том, что всё должное и сущее происходит от Бога, а человек как творение божьей воли является носителем естественного права. Из этого следует, что , естественное право трактуется как совокупность абстрактных принципов - свободы, справедливости, выполнения заключенных договоров, уважения властей, общего блага и др., которые предопределены Божьей волей и воплощаются по воле Бога.[ Теория государства и права Учебник. Морозова Л.А. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Российское юридическое образование, 2010.-. 384 с. Стр.48]

Косвенно к теории естественного происхождения можно приобщить и сторонников договорной теории, т.к сторонники договорной теории права полагали , что люди первоначально находились в естественном состоянии, где они все были равны и свободны, имели собственность и находились в состоянии мира и безопасности. Естественное право, по их мнению, присуще человеку от рождения. Закон природы, утверждал Дж. Локк, предписывает мир и безопасность. Однако любой закон нуждается в гарантиях. [Любашиц В.Я., Мордовцев А.Ю., Мамычев А.Ю.. Теория государства и права. 3-е изд., доп. и перераб. - М.: — 704 с.. 2014, Стр.12 ].Люди отказались от положенного им права самостоятельно защищать свои естественные права. Они пришли к выводу о необходимости создания государства, имеющее право издавать законы, наделенное определенными санкциями. Естественные права выражаются посредством законов и обеспечиваются наказанием нарушителей закона в той степени, в какой это может воспрепятствовать нарушению естественных прав граждан .

Еще существует [герменевтическое направление естественной теории (от греч. слова «герменевтика» - разъясняю, т.е. искусство истолкования текста) Ожегов С.И. «Словарь русского языка», «Русский язык», М., 1988, Стр. 97]. герменевтическое направление вытекало из недопустимости разрыва и противопоставления между собой естественного и позитивного права. Сторонники герменевтического подхода к происхождению сущности права считают , что естественное право развивается исторически и выступает как наивысшая справедливость для каждого конкретного периода развития общества. Право есть соответствие должного и сущего, их полное совпадение. Текст юридического закона должен «входить » в фактическое положение вещей. Главное при таком подходе являются не нормы права, а правовые взаимоотношения между людьми, правовые решения определенных вопросов, правовые поступки и правовое поведение людей. Судьи, другие должностные лица, принимая во внимание правовое решение, как бы приспосабливают должное к сущему, посредством чего и создаётся конкретно-историческое право. [Морозова Л.А. ТГП:Учебник.Изд.2-ое,перераб.,доп.-М.: Изд-во Эксмо.2007.- 177-178с.]

Существует еще одно направление естественной теории которая называется : « Экзистенциалистическая теория». Экзистенциалистическая теория исходит из противопоставления обыденного, отчуждённого бытия и глубинного, живого существования, воплощённого в существовании человека. Право черпает свою силу именно в способе существования человека, хотя внешне право воплощается в застывших искусственных формах. Теория государства и права Учебник. Морозова Л.А. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Российское юридическое образование, 2010.-. 384 с. Стр.48. Отсюда следует то ,что позитивное право имеет вторичный ,а значит необязательный к исполнению характер действий . Представитель этой теории немецкий ученый М. Хайдеггер полагал , что правовые отношения, правовые оценки вытекают не из юридических установок государственной власти, а из способа существования (экзистенции) судьи, правителя, администратора. Причем содержание экзистенции со временем меняется. Поэтому естественное право не имеет постоянного содержания, каждая жизненная ситуация индивидуальна и неповторима.

Еще, пожалуй, стоит упомянуть о Эйдетическом праве. Эйдетическое право —это разновидность естественного права, которое предшествовала позитивному праву и указывает на его содержание. В нем норма права не существует без человека как субъекта познания. Нормативные идеи осуществляются в актах сознания многих граждан и определяют действия граждан в определенном обществе. На основе эйдетического права возникает нормативный порядок поступков людей.