Файл: Теория государства и права. Возникновение права.pdf

Юридическая норма представляет собой мертвое, механическое образование в отличие от экзистенции, которая определяет масштабы справедливости и поступков людей.[ Общая теория права и государства: Учебник / Под ред. В.В. Лазарева. - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Юристъ, 2001. - 520 с.Стр.321]

Всё перечисленные выше течения естественной теории права взаимно переплетаются между собой и в значительной степени дополняют друг друга. Можно сказать ,что теория естественного права сыграла огромную роль в освобождении правопонимания гражданского общества от религиозных предрассудков . Естественное право выступало как некое идеальное право, обусловленное природой человека, которому необходимо следовать, хотя и трудно обнаружить в реальной истории человечества. [Головистикова А.Н, Дмитриев Ю.А. ТГП:Учебник.-М.: Изд-во Эксмо, 2005.-85с.]

2.4 Регулятивная теория

Регулятивная теория происхождения права наиболее распространена преимущественно в азиатских странах и в евроазиатской части России. Основной Причиной приверженности регулятивной теории является то, что ученые вышеуказанных стран при осмыслении вопроса о происхождении права опирались в основном на условия, в которых находятся страны Азиатского континента. Жесткие климатические и географические условия в данной части планеты обусловили важную роль государства. С самого начала она была очень большой и заключалась в обеспечении порядка и стабильности страны , которые были крайне шаткими в таких сложных жизненных условиях.

Следуя регулятивной теории право возникает для установления и поддержания единого порядка для всей страны. Порядок –это понятие комплексное, обхватывающее многие сферы человеческой жизнедеятельности, расширившейся и гигантски усложнившейся в связи с переходом общества к производящей экономике. [ Происхождение государства и права/Учебное пособие / Кашанина Т.В. - М.: Высш. шк. - 325 c.. 2004.Стр.80]

На начальном этапе зарождения и развития человеческого общества, весьма небольшой круг социальных вопросов требовал упорядочения посредством правовых норм: распределение территории при вынужденной передислокации племен (заключение своего рода договора между племенами), установлении правил экзогамии, запреты инцестов и др. Затем с развитием производства возникает определенная необходимость регламентировать уже не только порядок приобретения землевладения, но и сельскохозяйственное производство. Например вассалы, помещик своими распоряжениями устанавливали такие правила по отношению к крестьянам так называемые нормы крепостного права. Так, в частности, существовало такое правило, касающееся разделения труда, - мужчины косят, а женщины подгребают траву, стогуют. Также немалую важность представляло и распределение созданного продукта (большая часть труда крестьян доставалась вассалу или помещику, определенную часть изымал сюзерен или правитель-государь, устанавливая налоги и сборы). Появлялись и определенные правила, которые касались сотрудничества и взаимопомощи, например, (община, справившись со своими задачами, шла на помощь соседней крестьянской общине).[ Общая теория права и государства: Учебник / Под ред. В.В. Лазарева. - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Юристъ, 2001. - 520 с.Стр.326]

Когда же происходит новый этап развития производства, перешло на новый уровень и обмен продуктами труда стал носить массовый характер, то начинают регулироваться меры весов, возникает необходимость создания определенных денежных систем, устанавливаются справедливые цены на товары.

По мере развития общества возникает необходимости определенного рычага воздействия на все сферы жизни людей (экономическая, политическая и социально бытовая) и они регулируются нормами права всё плотнее и плотнее. В этом и кроется основная причина возникновения права.

Также стоит подчеркнуть то, что регулятивная теория иммет немало плюсов для общества надо заметить, что она согласуется не только с историческими фактами, но и со всем ходом развития истории. [Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Юристъ, 2001. - 776 с. Стр. 419 ]. И действительно, правовой потенциал накапливался постепенно и постоянно увеличивался и совершенствовался . Во-вторых, оценивая с позиции сегодняшнего дня процесс происхождения права, нужно свои оценки обосновывать на каких-то объективных показателях. Таковыми показателями являются в первую очередь письменные источники права. И действительно, в самых ранних письменных источниках права преобладают нормы уголовного права, однако обобщение типичных, противоправных ситуаций и установление за них Санкция –это часть правовой нормы, в которой определяются мера и вид государственного взыскания, применяемого к нарушителю, не выполняющему предписаний диспозиции.[ Теория государства и права : учеб. пособие / А.В. Попова. — м. : инфра-м, 2019. – 208с.Стр. 68.] Своего рода санкция это тоже регулирование, не только превентивное. Кроме того, уже и в этих источниках появляются нормы, регулирующие собственность, порядок заключения договоров, немного просматриваются и наследственные, семейные и другие нормы права гражданского общества .

Вместе с тем не обходят стороной регулятивную теорию и некоторые минусы .Регулятивная теория в некоторой степени страдает определенными чертами максимализма . В её подтексте просматривается такой тезис: человек настолько умное существо, что ему всё по плечу. [Теория государства и права._Чепурнова Н.М, Серегин А. В. Учебное пособие _ЕАОИ, 2008 -465с.Стр.207.] Да, можно согласиться с этим в некоторой степени, т.к. большинство вопросов социальной жизни были урегулированы исключительно с помощью права. Но вот, например, право очень долго не могло «взять в плен» политику, т.е. урегулировать вопрос о политическом властвовании. Тираны, деспоты, диктаторы не одно тысячелетие «парили» над людьми, уничтожали их в массовом количестве и лишь только в определенный момент времени посредствам права начинают регулироваться и взаимоотношения с властями. Из этого следует, что регулятивные функции права далеко не безграничны даже на сегодняшний день , а на начальном этапе развития общества они были куда более скромнее.

Но вместе с тем с помощью права невозможно разрешить все социальные противоречия и проблемы, которые царят в обществе. "Право до сих пор не может обуздать политику, военную или экономическую целесообразность. Об этом свидетельствуют военные операции США в бывшей Югославии и на Ближнем Востоке; политические перевороты в Грузии и Украине" [Теория государства и права/ Ивлев В.Г., Серёгин А.В., М.: ЕАОИ, 2014, с. 279 ]. Кроме того регулятивная концепция упускает из своего виду основную необходимую потребность в праве связанную с охраной общества от преступных посягательств.

2.5 Историческая теория

Историческая теория происхождения права возникла в первой половине XIX в.в Германии , как противопоставление теории естественного права, из которой вытекали демократические и революционные идеи, призывы к существенному изменению господствующего со средних веков политико-юридического строя общества и принятию законов, отвечающих «требованиям разума», «природе человека». Яркими представителями исторической теории следует считать: немецких ученых Г. Гуго, К. Савиньи, Г. Пухту. Общая теория права и государства: [Учебник / Под ред. В.В. Лазарева. - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Юристъ, 2001. - 520 с.Стр.342]

Представители исторической школы права полагали, что действующее в обществе право не сводится к совокупности предписаний, исходящих от государства. Право возникает спонтанно и своим происхождением ничем не обязано государству. Право словно язык, не устанавливается договором, не вводится по чьему либо указанию, право не дается нам Богом, а создаётся, складывается постепенно путём самостоятельного развития общества через стихийное образование, нормы общения, добровольно принимаемых народом. Право - это в первую очередь исторически сложившиеся правовые обычаи, берущие свое начало из глубин народного сознания, из недр национального, народного духа. Что же касается предписаний государства, то они составляют позитивное право, которое производно от права обычного и способно лишь помочь его упорядочению.[ Пьянов Н.А. Консультации по теории государства и права// Сибирский юридический вестник.2000. №1 - 4с.]

Создатели исторической школы права попытались изложить становление и жизнь юридических норм и институтов как определённый объективный ход вещей. Указанный ход совершается непроизвольно, приноравливаясь сам собой к потребностям и запросам определенного времени, и по этой причине людям лучше всего совсем не вмешиваться в него, держаться заведённых и освященных колоссальным опытом столетий порядков.

К.Савиньи считает, что право эволюционирует вместе со стихийным движением народного духа. Динамика права- это органический процесс. Всю историю права он представляет как развитие некой субстанции, которая, как зерно, изначально покоится на почве народного духа. На первом этапе своего развития право – это просто определенный обычай, на втором этапе право начинает подвергаться определенной обработке со стороны ученых-правоведов, и историков не теряя связи со своими истоками . [Теория государства и права: Учеб. для вузов/ Под ред. М. М. Рассолова, В. О. Лучина, Б. С. Эбзеева. М.: ЮНИТИ - ДАНА; Закон и право, 2000. 640 с. ]

С позиции еще одного представителя исторической школы права Г. Пухты, создавать право- это означает бесцельно, искусственно конструировать и в любое время предлагать обществу ту или иную придуманную правовую систему. Созданная обособлено от самой истории жизни народного духа, она никак не может приобщиться к обществу. Каждому народу присущ свой собственный дух, соответственно своё правосознание. Из этого вытекает, что нормы права одного народа не будут годными и для других народов и национальностей. Чтобы народ имел соответствующее ему право, необходимо определить его дух, а этого можно достичь лишь посредством проведения исторических исследований в обществе. И чем глубже уходит в историю народа ученый-исследователь, тем более истинными и полными будут знания о народном духе и процессах его развития. [Сырых В.М. ТГП: Учебник для вузов.-5-ое изд., стер. М.: ЗАО Юстицинформ, 2009.-551с.]

Историческая школа права имеет ряд своих достоинств. Одно из основных ее достоинств - это правильное умозаключение о том, что право - это объективное явление, а не чьё-либо произвольное творение. Вместе с тем , утверждается, и с этим абсолютно можно согласиться, что право –это явление исторически сложившееся , и развивается оно вместе с обществом, а не стоит на месте, будучи раз и навсегда непоколебимым .

Также стоит указать и на отрицательные черты исторической теории права. Сторонники исторической теории утверждают, что право произрастает из народного духа, постулируют его неизменность. Но даже тогда, когда они допускают его развитие, они само развитие народного духа воспринимают не как цепочку качественных превращений, а как простое, хронологическое его развёртывание в ходе исторического процесса.

Историческая теория в некотором роде преувеличивает роль одной стороны жизни общества: общественного сознания над другими. Объективные факторы, такие как экономика, военные завоевания, климатические условия и природные катаклизмы, международные отношения и заимствование опыта социальной жизни от других стран ,в ней недоучитываются. Полагается , что «народный дух» всё же даётся не сам по себе, а зависит от множества объективных причин, в частности тех, которые указаны выше.[ Происхождение государства и права/Учебное пособие / Кашанина Т.В. - М.: Высш. шк. - 325 c.. 2004.Стр.82]

Согласно исторической теории народный дух проявляется в обычаях. Но и здесь возникает определенный ряд проблем. В первую очередь, стоит проанализировать данную и понять все ли обычаи являются справедливыми? С этим в большей степени трудно согласиться, если взглянуть, например, на обычай рабства или обычай войн которое рассматривается в международном праве. Во-вторых, некоторые обычаи носят международный характер, например, торговые обычаи, и как бы выходят за рамки народного (национального) духа. [Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Юристъ, 2001. - 776 с.Стр.429]

Подводя итог можно сказать, что историческая теория права даёт серьезные и обоснованные поводы для своей критики. Но, не смотря на это, её следует признать большим наследием истории, создание определенного толчка вперёд в теоретико-правовой мысли в изучении о происхождении права. Историческая теория в значительной степени оказала влияние на становление историко-правовых наук, которые обращались к проблемам примитивного права. Историческая теория, без малейшего на то сомнения, пополнила багаж человеческих знаний о процессе происхождения права.

2.6 Классовая теория

Во второй половине XIX века сформировались социалистические и коммунистические учения (в том числе марксизм)которые были о сущности права, эти учения исходили из классовой природы государства и права. Выдающимися мыслителями XIX века и основоположниками классовой теории были К. Маркс и Ф. Энгельс.

Маркс и Энгельс в своих трудах делали акцент на том, что история человеческого общества была всегда историей классовой борьбы, в которой угнетатель и угнетенный находились в резком противостоянии друг с другу. Политическая власть является организованным и узаконенным использованием силы одним классом общества для подавления и подчинения другого класса. Господствующий класс видоизменяет обычаи в свою выгодную для него пользу, приспосабливает их к своим нуждам, а если возникает необходимость , то и целенаправленно создаёт необходимые для достижения своих целей законы. Таким образом, право является возведённой в закон волей господствующего класса, его орудием, применяемым для подавления класса угнетенного. [Происхождение государства и права/Учебное пособие / Кашанина Т.В. - М.: Высш. шк. - 325 c.. 2004.Стр.85]

Но само по себе право, так же как, и другие формы общественного сознания (например, мораль), в большей степени обусловлены экономическими условиями жизни граждан, и право должно полностью соответствовать экономической структуре общества. [Алексеев С.С. Теория государства и права: Учебник для юридических вузов и факультетов, изд-во БЕК, М. – 1998 – 456 с.Стр.187]