Файл: Теория государства и права. Возникновение права.pdf

Марксисты утверждают, что экономика всегда остаётся первичным и определяющим моментом для политической и юридической надстройкой общества. Право- это всеобщий закон. Конкретные его воплощения от эпохи к эпохе изменяются .

В рамках разделения общества на противоположные между собой классы, жизнедеятельность политической и юридической надстройки, взятой во всех её измерениях, в корни проникает и определяет интерес господствующего класса. Данный интерес проявляется как в выполнении этой надстройкой сугубо принудительных волеизъявлений , прямо обусловленных наличием классовых антагонизмов, так и в выполнении ею «общих дел, вытекающих из природы всякого общества». [Теория государства и права : учебник / Л. А. Морозова. — 6 е изд., перераб. и доп. — М. : Норма : ИНФРА-М, 2019. — 464 с. Стр.138]

К. Маркс и Ф. Энгельс представляли в своем понимании право как возведенную в закон волю господствующего класса, определяемую материальными условиями жизни данного класса. В этом случае право выступает как средство для подавления сопротивления эксплуатируемых классов. Рассматривая соотношение общесоциального и классового, в праве марксисты отдавали приоритет классовому. Право вовсе не воплощает представления о справедливости, а оно обуславливается исключительно экономическим базисом общества. [Теория государства и права : учебник / Л. А. Морозова. — 6 е изд., перераб. и доп. — М. : Норма : ИНФРА-М, 2019. — 464 с. Стр.138]

Изучая данную теорию можно сделать следующий вывод , что с точки зрения представителей данной теории право-это возведённая в закон воля экономически господствующих классов. Содержание этой воли определяется материальными, т.е. экономическими, условиями жизни общества, и возведение этой воли в рамки правового поля ,а также осуществления определённых норм прав граждан, перед государством путём установления или санкционирования определённых действий . В советской юридической науке и юридической науке других социалистических стран право обычно определялось как совокупность или система общеобязательных норм, которые устанавливаются, или санкционируются государством, обеспечиваются государством , выражают волю экономически господствующих классов или народа (в социалистическом обществе) и выступают в качестве регулятора отношений в обществе.

Классовая теория, как и все предшествующие , имеет свои положительные стороны . Маркс и Энгельс справедливо подметили , что экономика - это далеко не пустячный фактор в развитии общества и, в частности, в процессе происхождения права. [Происхождение государства и права/Учебное пособие / Кашанина Т.В. - М.: Высш. шк. - 325 c.. 2004.Стр.85.] Они абсолютно правы в том, что на определённой ступени развития общества, обычаи перестают быть главным средством социального регулирования потому, что обычаи предназначались для однородного общества, но вовсе не для общества, которое подразделялось на классы и социальные группы. На смену обычаям приходят другие, более подходящие средства регулирования общественной жизни граждан , главным из которых является право.

Но даже в такой, стало быть, совершенной теории есть свои недостатки, прежде всего марксистская теория придаёт социальному развитию некую научную форму. Она прямо указывает на способ производства как на единственную причину всех культурных явлений и права в том числе. Однако специфической особенностью научного метода является то, что он основывается на вероятности, а не на необходимости, на поиске не одного какого-то определенного закона, а нескольких законов. Эта теология основана на поисках единого и окончательного объяснения всего сущего. [Любашиц В.Я., Мордовцев А.Ю., Мамычев А.Ю.. Теория государства и права. 3-е изд., доп. и перераб. - М.: — 704 с.. 2014.Стр.19.] Поэтому, хоть экономические факторы, безусловно , играют значимую роль в происхождении права, они не являются единственной главной причиной, породивший правовой процесс в истории человечества.

Согласно данной теории концепции, пусковым механизмом зарождения права являются классовые противоречия которые царят в обществе . Авторы считают их катализатором социального прогресса вообще. Из этого следовало бы сделать логический вывод о том, что если мы стремимся к общественному прогрессу, то непременно должны интенсифицировать классовую борьбу. [Алексеев С.С. Теория государства и права: Учебник для юридических вузов и факультетов, изд-во БЕК, М. – 1998 – 456 с. Стр.309.]Однако житейский опыт социальной жизни говорит нам о том, что классовая борьба - это явление, которое можно рассматривать и как отрицательное, поскольку она не способствует истощению и уничтожению ресурсов общества, и как необходимое для прогресса (людских прежде всего, а также материальных).

В праве по мнению приверженцев классовой теории выражается не только воля господствующего класса, но также и общая воля людей, проживающих в том или ином государстве. Так, наказание, следуемое за убийство любого человека, отвечает интересам всех, а не только интересам экономически сильного и поэтому господствующего класса, поскольку иной подход подорвал бы основы безопасности и стабильности общества. [Теория государства и права: Учебник / В.Л. Кулапов, А.В. Малько - м.: Норма, 2008. - 384 с. Стр.196]; Акцент же на право Маркса и Энгельса делают лишь как на инструмент подавления, и оно не способствует изучению той полезной роли, которую право могло бы играть в обществе.

При некоторых недостатках классовой теории, не стоит забывать и о её плюсах. Принцип историзма, подход к появлению права как социально значимого явления, рожденного потребностями материальной жизни общества, взаимосвязь права с классовыми структурами и классовыми интересами и ряд других положений составляют, безусловно , большое достижение теоретико-правовой мысли.

2.7 Психологическая теория происхождения права

Основоположником психологической теории происхождения права является Л.И Петражицкий. Он считает правом определенную психическую реальность - правовые эмоции человека. Положительным здесь является то, что теория обращает внимание на одну из важнейших сторон правовой системы - психологическую. [Теория государства и права : Учебник для вузов/Под ред. Проф. В.М Корельского и проф. В.Д Перевалова.-2-ое изд., изм. И доп.-М.: Изд-во НОРМА, 2008.-283с.Стр.227]

Из этой теории вытекает то, что нельзя вносить на рассмотрение ,а затем издавать законы, не изучив уровень правовой культуры и правосознания царящее в обществе, нельзя и применять законы, не учитывая психологические особенности конкретного индивида.

Петражицкий полагает, что основные причины возникновения права просматриваются не в окружающей экономической, социальной и иной среде, а в особенностях психики человека, в «импульсах» и эмоциях, которые играют главную роль не только в приспособлении человека к условиям жизни общества, но и в образовании права. [Марченко М.Н. ТГП: учеб.-2-ое изд., перераб. И доп.-М.: Проспект, 2009.- 640 с. Стр.149]

Таким образом, можно выделить основные положения психологической теории права:

1) Психологическая теория права различает позитивное право, которое официально действует в государстве, и интуитивное право, истоки которого лежат в психике людей и складываются из того, что они переживают как право;

2) Позитивное право - это действующие нормативные правовые акты, право, установленное государством, волей законодателя, в отличие от естественного права. [Додонов В. Н., Ермаков В. Д., Крылова М. А. и др.. Большой юридический словарь. М.: — 790 с.. 2001.Стр.194]

3)Интуитивное право -это право, с которым человек в своих отношениях с другими людьми сталкивается на каждом шагу. Среди разных психологических состояний людей на первый план выдвигают эмоции - импульсивные переживания, побуждающие человека совершать определенные действия.[ Большой юридический словарь / [В.А. Белов и др.] ; Под ред. А. Я. Сухарева, В. Е. Крутских. - 2. изд., перераб. и доп. - М. : ИНФРА-М, 2003 (ОАО Можайский полигр. комб.). - 703 с.Стр.117]

Другие последователи психологической теории права тоже просматривают истоки права в психике, и эмоциях людей. Это или «психологическая потребность подчинения и повиновения», или «чувство коллективного взаимодействия», или « чувство подражания».

Несомненным достоинством теории Л.И. Петражицкого служит то, что эта теория обращает внимание на психологическую сторону действия права, она тесно связана с проблемой психологического механизма формирования правомерного поведения гражданина . [Теория государства и права : [Учебник для вузов/Под ред. Проф. В.М Корельского и проф. В.Д Перевалова.-2-ое изд., изм. И доп.-М.: Изд-во НОРМА, 2008.-283с.Стр.167]

Недостаткам и психологической теории, пожалуй , можно назвать тот факт, что нельзя весь сложный механизм формирования правомерного поведения свести исключительно к психологической, эмоциональной сфере индивида. Психологическое направление всё аргументирует и выводит из психики, откалывает право от его действительных исторических и общественно-социальных корней.

Глава 3. Основные формы возникновения права

3.1 Способы возникновения права

На истории возникновения права существует несколько ложных утверждений касательных возникновения права, а именно, одни утверждают, что право всегда существовало , так и другое утверждение, что право сразу появилось в виде дара богов или в виде изобретения, выдумки людей. [Венгеров А.Б. Теория государства и права: Учебник для юридических вузов. 3-е изд. - М.: Юриспруденция, 2000. - 528 с.Стр.64.] На самом деле право возникло немного по другому, Право создалось незаметными переходами, путем преобразований из однородной массы правил общежития. [Протасов В.Н. Теория права и государства: Учебник. - М.: Новый Юрист, 1999. – 361 с.Стр.47]

Формы (способы) возникновения права - это вызванные характером общественного строя, духовно-культурным укладом жизнедеятельности людей средства правоустановления в обществе .[ Марченко М.Н. Теория государства и права: 2-е издание перераб. И доп. - М.: Эксмо, 2014- 640 с.Стр.104]

Право воссоздается двумя способами: в первом случае оно возникает в результате вызревания его норм внутри конкретного общества (основные формы), а во втором случае право возникает благодаря заимствованию норм права. Основные формы права подразделяются на: правовые обычаи; правотворчество и правовые прецеденты. (Приложение №1)

С самого начала зарождения права ориентирами, образцами правового поведения, средством разрешения определенных споров служили мифология (зароки, проклятия, заклинания) и бытовой фольклор (пословицы, поговорки, предания). Эти формы выражения раннего права были широко распространены и касались буквально всех аспектов правовой жизни древних сообществ: в них наблюдаются определённое толкования права, его институтов. По ходу развития общества право постепенно цивилизовалось. Право обрело юридическую определённость, четко фиксированные формы выражения (правовой обычай, договор, закон и т.д.) отработанные механизмы и процедуры обеспечения; усилились рациональные начала в его формировании. Законотворческая деятельность стала главным поставщиком правовых норм внедряемых в массы. Возник некоторый предрассудок будто бы государство порождает, в буквальном смысле творит право, наделяет его силой . [Алексеев С.С. Теория государства и права: Учебник для юридических вузов и факультетов, изд-во БЕК, М. – 1998 – 456 с.Стр.58]

3.2 Правовой обычай

С исторической точки зрения самой первой формой права (или источником права в формальном смысле) принято считать правовой обычай – это обычай который санкционированный государством. "По содержанию он остается тем же самым правилом поведения, но приобретает некую возможность государственно-принудительной реализации: если не сработает сила привычки, к делу подключится государство" [Морозова Л.А. Теория государства и права: учебник - М.: Эксмо, 2010, с.217] . Такие наиболее известные законодательные документы древности , как Русская Правда, Салическая Правда, Законы Ману и другие представляют по сути сборники правовых обычаев, которых следует придерживаться .

Государственное санкционирование обычая производится двумя способами: путем указания на обычай в нормативно-правовом акте (отсылки к обычаю); использованием обычая в качестве нормативной основы судебного решения. [Корельский В.М. и Перевалов В.Д. Теория государства и права: Учебник для юридических ВУЗов, М.: Юрист, 1999. – 304 с.Стр.179]

Государство накладывает некие санкции на обычай, и вершиться это двумя способами: первым способом это происходит посредством перенаправления на обычай в нормативно-правовом акте (отсылки к обычаю); второй способ рассматривает применения обычая в качестве нормативной основы судебного решения.

Обычное право господствовало на ранних этапах развития правовых систем в обществе. Тем не менее данное право используется и в современных правовых системах, в частности в:США, Англии, ФРГ, в мусульманском праве. [Борисов А.Б. Большой юридический словарь; М.: Книжный мир, 2010. - 848 с. Стр. 236]
Очень большой значения обычай имеет в в развивающихся странах, таких как: Азии, Африки и Океании. Источником международного права обычай признан Конвенцией ООН "О международной купле-продаже товаров" 1980

В РФ в настоящий момент времени роль правового обычая как источника права невелика. Ссылки на применение международного обычая имеются в Консульском уставе, Кодексе торгового мореплавания. Однако правоведы рассчитывают , что с развитием рыночной экономики и частного права значение обычая для российского права должно колоссально вырасти , о чем свидетельствует, к примеру , [Введение в Гражданский кодекс РФ статьи 5 "Обычаи делового оборота"].