Файл: ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА (ПОНЯТИЕ ФОРМЫ (ИСТОЧНИКА) ПРАВА)).pdf

ВВЕДЕНИЕ

Данная курсовая работа посвящена различным формам (источникам) права. В ней рассматриваются основные положения, касающиеся форм (источников) права.

Тема курсовой работы представляется актуальной в связи с тем, что формы (источники) права являются обязательным компонентом правовых знаний человека, изучающего юриспруденцию. С помощью источников права находят свое закрепление правовые нормы, применяемые в конкретном государстве.

Актуальность темы также оправдывается тем, что понятия «форма права» и «источник права» рассматриваются в нескольких смыслах, но об этом речь пойдет ниже. Также актуальность исследования форм (источников) права в немалой степени предопределена тем, что система законодательства, увеличиваясь в объеме, входит сама с собой в противоречие, становится громоздкой, утрачивает целостность и единство.

В настоящее время происходит смена типа правового регулирования. На смену императивному механизму приходит диспозитивная, дозволительная модель. Диспозитивный метод правового регулирования открывает дорогу для разнообразных форм (источников) права, которые были в прошлом вытеснены нормативными правовыми актами.

В связи с этим возрастает роль и значение таких форм (источников) права, как нормативный договор, который основан именно на диспозитивном методе правового регулирования, а также правовой доктрины, общепризнанных принципов и норм международного права.

Рассматриваемая тема изучается как отечественными, так и зарубежными учеными. В России проблемы источников права специально исследовали Марченко Михаил Николаевич (с общетеоретических позиций), Колесников Евгений Викторович (с конституционно-правовых позиций), Пряхина Татьяна Михайловна (с конституционно-правовых позиций).

За основу данной работы взят труд М.Н. Марченко «Источники права». Также используются следующие монографии: «Источники уголовного права» К.В. Ображиева, «Право европейского союза» М.Н. Марченко и Е.М. Дерябиной, «Судебное правотворчество и судейское право» М.Н. Марченко, «Источники гражданского права Российской империи XIX – начала XX века» А.А. Тесля. Также в работе использованы научные статьи из юридических журналов и вестников высших учебных заведений. Данные источники представляются надежными, т.к. изданы специальными юридическими изданиями и изданиями высших учебных заведений, получившими общепризнанную состоятельность в сфере теории государства и права.

Цель работы – всестороннее расссмотрение и изучение форм (источников) права.

Задачами работы являются: рассмотреть понятие формы (источника) права, включая рассмотрение проблемы соотношения понятий «форма права» и «источник права»; рассмотрение и анализ основных форм (источников) права; а также соотношение форм (источников) права в романо-германской (континентальной) и англосаксонской (общего права) правовых системах.

Объект исследования - формы (источники) права. Предметом исследования является анализ понятий и видов форм (источников) права.

При исследовании данной темы использовались следующие методы: анализ, описание, сравнение.

Работа состоит из введения, трех глав, включающих восемь параграфов, заключения и библиографического списка. В первой главе рассматриваются различные точки зрения на определение понятия формы (источника) права, во второй главе приводится классификация источников права и анализируются основные источники права (нормативный правовой акт, правовой обычай, правовой прецедент, нормативный договор, правовая доктрина и другие), в третьей части источники права рассматриваются соответственно в романо-германской и англосаксонской правовых системах.

1. ПОНЯТИЕ ФОРМЫ (ИСТОЧНИКА) ПРАВА

§ 1.1. Сущность понятия «источник права»

Источники права выделяют: 1) в материальном смысле; 2) в идеальном (философском) смысле; 3) в юридическом, или формальном, смысле. Также источники права могут быть выделены в политическом и историческом смыслах.

«Источник права в материальном смысле - материальные условия жизни общества, то есть совокупность исторических, экономических, политических, географических, климатических, нравственных факторов, характеризующих социально духовный мир конкретного народа и его материальную жизнь».^[1]

При рассмотрении источника права с философской точки зрения основное внимание обращается на то, какие философские идеи легли в основу той или иной правовой системы, того или иного источника права. Так же здесь целесообразно говорить о «совокупности идей, представлений, воззрений о праве, о том, каким оно должно быть (различные учения о праве, правосознание)».^[2]

Источник права в формально-юридическом плане выступает в виде различных способов и средств внешнего выражения (оформления) и закрепления норм права. «Формальный источник права - это форма внешнего выражения положений действующего права»^[3]. В настоящее время формально-юридическое представление об источниках права является наиболее распространенным и часто употребляемым.

Важнейшим свойством формально-юридических источников права является способность определять степень юридической силы содержащихся в них правовых норм. «Как известно, все правовые нормы обязательны к исполнению, но не все правовые нормы в соотношениях между собой обладают одинаковой юридической силой».^[4]

В современной теории государства и права выделяют следующие виды формально-юридических источников права:

1.Формально-юридические источники позитивного права в целом, то есть все существующие в различных правовых системах внешние формы выражения и закрепления правовых норм;

2. Формально-юридические источники национального права, характерные для правовой системы какого-либо государства;

3.Формально-юридические источники конкретной отрасли права, например уголовного права, гражданского права и так далее;

4. Формально-юридические источники отдельной правовой нормы.

В последнее время выделяется «источник права в политическом смысле, под которым понимается государство как источник позитивного права»^[5]. В данном случае «интеллектуально волевая деятельность носителей государственной власти является связующим звеном между источниками права в материальном смысле и документальными источниками».^[6]

В историческом смысле источники права представляют собой различные памятники права (Законы Ману, законы 12 таблиц). Под памятником права мы должны понимать соответствующие документы, исторические свидетельства, сборники знаний и своды законов, которые дают нам представление о том, какими правовыми нормами и законами регулировались отношения в различных государствах в ту или иную историческую эпоху. Среди отечественных памятников права можно выделить Русскую Правду, Воинский Устав Петра I, различные кодексы времен социалистического строя и другие.

«Материальный источник права - это то, что порождает (формирует) позитивное право, те или иные материальные или духовные факторы, общественные отношения, воля законодателя и т.д»^[7]. Отметим, что материальные источники права предполагают изучение комплекса явлений, находящихся вне правового поля, но обладающих потенциальной возможностью воплотить принцип нормативности, присущий человеческому сообществу, в виде правовых норм. Формально-юридические источники права, напротив, предполагают анализ уже объективно существующих нормативных установлений, в зависимости от особенностей процесса своего создания, нашедших выражение в формах нормативного правового акта, обычая, прецедента или договора. Существование этих двух смысловых уровней категории «источник права» неразрывно переплетается с историей возникновения и эволюции человечества. Благодаря постоянной динамике социальных и политических процессов теория источников права находится в постоянном развитии.

Отмеченные и другие подобные им общетеоретические положения, касающиеся понятия источников права и их соотношения с формами права, в определенной степени, применимы, как представляется, «с упреждением на них региональной и иной специфики не только к традиционным правовым семьям и системам, но и к переходным, формирующимся правовым системам, к числу которых относится, например, правовая система Европейского союза».^[8]

Выделяют внутреннюю и внешнюю формы права. Внешняя форма - это закрепленные в актах и иных источниках объективированные правила поведения, а внутренняя - формальная определенность (то есть выраженность в доступной для восприятия форме), которая «четко закрепляет меру свободы, границы, масштаб поведения в конкретной норме, устанавливает ее иерархию в системе права, отражает иные аспекты устройства права как системы».^[9] Таким образом, когда говорят о форме права, как о форме внешнего выражения и закрепления правовых предписаний, то речь идет об источниках права, а когда говорят о его структуре, организации внутреннего содержания правовой системы, то имеется в виду структура права.

«Что же касается состава форм (источников) права, то тут можно отметить следующее:

- во-первых, в правовых системах мира существует большое разнообразие форм права;

- во-вторых, круг источников права зависит от подхода к пониманию самого права (правовой нормы), решения проблемы правопонимания;

- в-третьих, набор источников права конкретной национальной правовой системы во многом предопределен ее принадлежностью к той или иной правовой семье;

- в-четвертых, формы права развиваются и совершенствуются вместе с эволюцией государства и права;

- в-пятых, значимость каждого из признаваемых в определенном государстве источников права, их регулятивная роль и иерархия могут меняться на разных этапах развития общества, государства, права»^[10].

Обычно в государстве используются одновременно несколько источников (форм) права: правовой обычай, нормативный правовой акт, правовой прецедент, правовая доктрина, нормативный договор и другие. Различия в формах (источниках) права обусловлены различными факторами (историческими, политическими), в том числе различиями в способах правотворчества. Обычай как источник права формируется «снизу», из практики реальных правоотношений. Все остальные источники права возникают, как правило, «сверху», по воле государства либо надгосударственных сил (богов, мудрецов). Последнее характерно для традиционного права, для которого типичен высокий удельный вес норм негосударственного происхождения. В ходе исторической эволюции такие источники права постепенно вытесняются нормами позитивного права. Вместе с тем новейшие тенденции в развитии источников права свидетельствуют об активной интеграции в национальные правовые системы (и системы источников права) международного права.

Так, «общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы».^[11]

Состав и система источников права, существующих в той или иной стране, определяется историческими особенностями и принадлежностью правовой системы этой страны к той или иной правовой семье (англосаксонской, романо-германской, социалистической и так далее). Так, в англосаксонской правовой системе в отличие, например, от романо-германской, существенное значение имеют правовые прецеденты (судебные или административные). Нередко при решении судебных споров английскими судами требуется доказательство древних обычаев, существующих в данной местности. В религиозных правовых семьях правовое значение могут иметь богословские доктрины. «Так, ими являются священные книги - сакральные (лат. sacer (sacri) - священный) тексты, излагающие религиозные нормы, которым государством придан общеобязательный статус»^[12]. «Говоря о современной правовой системе России в связи с рассмотрением источников права, на наш взгляд, необходимо отметить, что среди всего их многообразия есть: а) формы права, официально признаваемые государством; б) формы права, не являющиеся таковыми в настоящее время, и в) формы права, правовой статус которых официально не определен, неоднозначно воспринимается ученым сообществом и практическими работниками»^[13]. Подробнее о различных видах источников (форм) права будет рассказано в следующей главе курсовой работы, однако, отметим, что официально признаются российским государством такие источники, как нормативный правовой договор, нормативный договор и правовой обычай. Официально в нашем государстве, на мой взгляд, не признаются следующие источники права: правовая доктрина, различные религиозные (сакральные) тексты и нормы, индивидуальные правовые акты, индивидуальные договорные акты, правосознание и правовая культура. Ну и, по мнению автора, неопределенными в плане правового закрепления на официальном уровне в нашей стране являются такие источники права, как юридический прецедент (судебный, административный), юридическая практика (судебная и административная практика), акты толкования права, общепризнанные принципы и нормы международного права. Прецеденты и акты толкования права, безусловно, являются отголоском и источниками права англо-саксонской правовой семьи, в которой юридическая практика и практика судов имеет основополагающее значение, в отечественной же правовой системе все еще преобладают признаки романо-германской правовой семьи, однако об этом будет рассказано далее.