Файл: ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА (ПОНЯТИЕ ФОРМЫ (ИСТОЧНИКА) ПРАВА)).pdf

Одним из вторичных источников права в романо-германской правовой системе является судебный прецедент. К специфическим чертам и особенностям прецедента в системе романо-германского права следует отнести его двойственный характер, а точнее - его двойственное положение среди источников права, заключающееся, с одной стороны, в его официальном, формально-юридическом непризнании как источника права, а с другой - в его фактическом использовании как такового, следовательно - в признании его реального существования. В большинстве стран романо-германской правовой системы сложилась ситуация, при которой «прецедент как результат правотворческой деятельности судов законодательно не закреплен, и следовательно, формально не признается, а фактически существует и применяется».^[62]

Обобщая практику применения прецедента в различных отраслях права данной правовой семьи, исследователи указывают, в частности, на его «выдающуюся роль в конституционном праве, а также на уровне участия в обычном праве, где в целом ряде правовых систем некоторые, чрезвычайно важные сферы права почти полностью охватываются прецедентами».^[63] Среди этих сфер права выделяются прежде всего такие, как коммерческое право, обязательственное право, а также такие новые сферы, как например, компьютерное право.

§ 3.2. Формы (источники) права англосаксонской правовой системы

В англосаксонскую правовую систему входят Англия, Северная Ирландия, США, Канада, Австралия, Новая Зеландия, а также бывшие колонии Британской империи. Англия была крупнейшей колониальной державой, и английское общее право получило распространение во многих странах мира.

В англо - саксонской системе право имеет тройную структуру: общее право выступает как основной источник; право справедливости - дополняет и корректирует этот основной источник; статутное право - писаное право парламентского происхождения.

Англосаксонская правовая система (система общего права) - это «система типичного судейского, а точнее прецедентного права, в которой исторически главенствующая роль принадлежала такому источнику права, как судебная практика, или прецедент».^[64] Прецедент обладает рядом признаков, среди которых самыми важными являются: неписаный характер прецедента, установление прецедента как обязательного к правоприменению решения только высшими судебными органами государства, прецедентность далеко не всех судебных решений высших судебных органов.

Прецедент в качестве основного источника свойственен лишь общему праву, которое создается судьями при рассмотрении конкретных дел и разрешении различных споров между людьми. В силу этого общее право нередко именуется, как было сказано выше, судейским правом и тем самым выделяется как по названию, так и по содержанию среди других правовых систем. Согласно существующим правилам, суд при решении какого бы то ни было вопроса является формально связанным решением по аналогичному вопросу, вынесенным вышестоящим судом или судом той же инстанции. «Признание прецедента источником права дает возможность фактически творить право».^[65] Для системы общего права традиционным является принцип обязательности (принудительности) прецедента. «В отличие от других правовых семей, где прецедент не играет заметной роли, а точнее, не доминирует среди источников права, и где судья при вынесении решения может учитывать, а может и не учитывать нормы и принципы прецедентного права, в англосаксонской правовой семье все обстоит как раз наоборот».^[66] Обязанность судей строго следовать требованиям прецедентного права вытекает из различных формально-юридических источников, главным из которых является доктрина прецедента. В ее основе - положения и принципы применения прецедента, выработанные многовековой судебной практикой Англии.

«Наряду с прецедентом в качестве одного из основных источников права в системе англосаксонского права выступает закон (статут)».^[67] По традиции английского права ему изначально отводилась лишь второстепенная роль. В настоящее время ситуация в значительной мере изменилась. В сегодняшней Англии законы и подзаконные акты не могут считаться второстепенными, однако и не играют той роли, которая принадлежит прецеденту. В США и других странах общего права в силу того, что прецеденту изначально не придавалось такого значения, как в Англии, закон всегда играл весьма заметную роль.

«В 20 веке среди источников английского права резко возрастает роль делегированного законодательства, особенно в сфере образования, медицинского обслуживания, социального страхования».^[68] Высшей формой делегированного законодательства считается «приказ в Совете», то есть правительственный акт, издаваемый от имени короны и Тайного совета. Важную роль делегированное законодательство играет в настоящее время не только в Англии, но и во всех других странах общего права.

Помимо названных источников англосаксонского права, большое значение для развития данной правовой семьи имеют также договоры, обычаи, правовые доктрины, правовые традиции, разум — «разумное решение спора, когда по данному вопросу нет ни прецедента, ни законодательной нормы, ни обязательного обычая».^[69] В некоторых национальных правовых системах в качестве особого источника права также выделяются «интегрированные» в них принципы и нормы международного и зарубежного (национального) права.

Правовой обычай является одним из источников англосаксонского права. «Он органически сочетает в себе моральные требования, предъявляемые обществом и государством к поведению отдельных лиц и их объединений, с правовыми».^[70]

Видное место среди источников общего права занимают правовая доктрина и «разум». Несмотря на то, что правовые доктрины оказали весьма значительное влияние на формирование характера и на сам процесс развития современного англосаксонского права, все же их роль в системе источников англосаксонского права все больше уменьшается. Вынесение судебного решения на основе разума – прежде всего поиск решения, которое будет наиболее точно соответствовать нормам действующего права.

В системе обычного права договор является одним из важнейших регуляторов общественных отношений. Для договора в англосаксонской правовой системе характерно «обещание» - выражение намерения совершить действие или воздержаться от действия, которое сделано таким образом, чтобы лицо, которому оно адресовано, понимало, что лицо, сделавшее его, приняло на себя обязательство.

После рассмотрения романо-германской и англосаксонской правовых систем, следует сказать, что данные правовые системы в значительной степени различаются. Главным же различием служит то, что основными источниками романо-германской правовой системы являются законы, а англосаксонской – судебные прецеденты. Однако, следует сказать, что как законы, так и судебные прецеденты являются важными источниками права в обеих правовых системах, значимость которых не может быть недооценена или уменьшена. В той же англо-саксонской правовой системе законы и судебные прецеденты имеют различный вес в зависимости от конкретной страны. Например, судебные прецеденты наиболее сильны в правовом плане в Англии и ее бывших колониях, в то время как в США, хоть и обладают очень большой правовой силой, но находятся в последнее время в большой конкуренции с такими источниками права, как законы. Но такой силой, как в романо-германской системе, законы здесь, безусловно, не обладают. Так же следует обратить внимание на важность таких источников права, как правовые обычаи и нормативные договоры.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В заключении следует сделать выводы и подвести итоги работы. В курсовой работе подробно описано, что в теории государства и права существует несколько подходов к определению сущности понятий «форма права» и «источник права». Эти понятия одними учеными отождествляются, другие ученые указывают на тесную связь указанных понятий, но на их несовпадение. Стоит отметить, что целесообразным представляется создание компромиссного варианта, отражающего сущность понятий «форма права» и «источник права», отражающего в одинаковой степени взгляды ученых-правоведов в данной области знаний.

Следует отметить, что основными и наиболее распространенными источниками права в современных правовых системах являются нормативный правовой акт и судебный прецедент. Однако, важное значение также имеют и иные источники права. Возрастает роль нормативного договора, который представляется наиболее перспективной формой закрепления правовых отношений между субъектами и широко применяется при регулировании трудовых отношений, международных торговых отношений и так далее. Несмотря на свою традиционность, все еще важным источником права является правовой обычай, выступающий, например, в качестве обычаев делового оборота. В религиозных правовых системах (мусульманское, иудейское право) важнейшее значение имеют религиозные нормы, выражающиеся как в общих религиозных принципах, так и в священных книгах (Талмуд, Коран).

Отдельно стоит упомянуть о судебном прецеденте в Российской Федерации. Несмотря на то, что судебный прецедент не признается в качестве официального источника права Российской Федерации, на практике решения вышестоящих судов часто принимаются во внимание при разрешении споров (например, постановления Пленумов Верховного и Высшего Арбитражного судов по отдельным вопросам правоприменения). Целесообразным здесь выглядит признание отечественными правоведами судебного прецедента в качестве источника права.

После рассмотрения особенностей романо-германской (континентальной) и англосаксонской (общего права) правовых систем, следует сделать вывод, что различные источники права в них проявляются в неодинаковой степени. В романо-германской правовой системе безоговорочным и основным источником права является закон, обладающий верховенством перед иными источниками права данной правовой системы. В англосаксонской правовой системе роль верховодящего источника права выполняет судебный прецедент.

Цель и задачи курсовой работы достигнуты в полной мере. Проведено всестороннее рассмотрение и изучение форм (источников) права. Подробно рассмотрены понятия «форма права» и «источник права», также в работе нашли свое отражение различные взгляды на соотношение данных понятий. В работе изучены основные виды форм (источников) права. Находит свое отражение соотношение основных форм (источников) права в основных правовых системах современности: романо-германской (континентальной) и англосаксонской (общего права).

Отметим также, что совершенствование основных форм (источников) права, равно как и определение единых позиций, касающихся понятий «форма права» и «источник права» положительно повлияет на правовую образованность населения, а также на правильное использование источников права при регулировании всего комплекса правоотношений. Юридическая наука призвана своевременно предоставлять целесообразные рекомендации по улучшению форм (источников) права, а практика должна умело реализовывать предложения ученых в целях создания гибкой, динамичной и эффективно функционирующей системы источников права.

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

Нормативные правовые акты

1.Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 // Российская газета. 25 декабря 1993 года.

2.Федеральный конституционный закон "О Конституционном Суде Российской Федерации" от 21.07.1994 N 1-ФКЗ // Собрание законодательства РФ. 25.07.1994.- № 13. - ст. 1447.

3.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ.-1994.-№ 32.- Ст. 3301.

4.Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ // "Российская газета", 31.12.2001. - N 256.

Литературные источники

1.Алексеев С.С. Собрание сочинений в десяти томах. – М.: Статут, 2010. – Т.8.

2.Антонова Л.И. Нормативные правовые акты как объект судебного контроля: понятие и система // Научные труды Северо-Западного института управления. - 2011. – Т.2. - № 3. - С. 204-220.

3.Бабошина Е.В. Право и религия: теоретико-правовые аспекты взаимодействия // Юристъ – Правоведъ. - 2009. - № 2. - С. 32-35.

4.Батурина С.В. Правовая доктрина как элемент российской правовой системы // Юристъ - Правоведъ. - 2008. - № 4. - С. 31-35.

5.Бирюкова Л.Г. Понятие «источник права» в общей теории государства и права // Труды международного симпозиума "Надежность и качество". - 2005. - Т. 1. - С. 449-451.

6.Богатова О.В. Прецедент как основной источник английского права // Вестник владимирского юридического института. - 2007. - № 4. - С. 168-173.