Файл: ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА (ПОНЯТИЕ ФОРМЫ (ИСТОЧНИКА) ПРАВА)).pdf

§ 2.4. Иные источники права

В качестве источников права помимо вышеназванных выделяют нормативный договор, правовую доктрину, религиозные нормы, принципы права, судебную практику, общепризнанные принципы и нормы международного права.

«Нормативный договор - согласованная воля двух или более субъектов права, который устанавливает, изменяет или отменяет нормы права».^[46] Данный вид договора должен содержать нормы права (международные акты, внутригосударственные договоры, коллективные договоры и соглашения в трудовом праве). Следует отметить, что нормативные договоры по своему содержанию не могут противоречить действующему законодательству, выходить за пределы законов и закрепленной компетенции субъектов публичного права, следовательно, играют роль дополнительного источника права. Несмотря на это, «нормативный договор является важнейшим регулятором общественных отношений».^[47]

Договорная форма распространена трудовом праве в виде коллективных договоров и соглашений. «Коллективный договор представляет собой правовой акт, регулирующий социально трудовые отношения в организации и заключаемый работниками и работодателем в лице их представителей».^[48]

Договорная форма регулирования общественных отношений оценивается в настоящее время как наиболее перспективная, поскольку отвечает интересам сторон регулируемого общественного отношения, позволяет закрепить их свободное согласованное волеизъявление.

Правовая доктрина — используемые в некоторых странах при наличии пробела в законодательстве, отсутствии соответствующего прецедента, положения из работ известных учёных для юридического решения возникшего спора, имеющего правовое значение. Как и богословские доктрины, правовая доктрина, как правило, подкреплена авторитетом традиции (в данном случае - правовой). Правовая традиция здесь выступает как «сложившееся в течение длительного периода (не менее трех поколений) социально-правового развития восприятие права как на уровне простых граждан, так и на уровне властных структур, получающее свое практическое воплощение в правовом поведении».^[49]

По общему правилу любая доктрина делится на официальную, создаваемую на национальном уровне или наднациональном (например - экспертные заключения), и научную, создаваемую в университетах и иных профессорских объединениях. «Для того чтобы определенная научная разработка или концепция стала доктриной, то есть приобрела характер общепризнанности хотя бы в рамках одной правой семьи, должно пройти, как правило, немало времени».^[50]

Религиозные нормы играют важную роль в некоторых государствах. Это относится в первую очередь к теократическим государствам. В частности, мусульманское, индусское, иудейское право основаны на религиозных источниках: церковных книгах, актах религиозных деятелей и религиозных органов, некоторых догматах теологической теории. «Религиозные нормы отличаются от правовых тем, что имеют своей основой религиозные идеи и представления».^[51]

Принципы права выступают источниками права практически во всех правовых системах. Принципы права – это основополагающие идеи, закрепленные в официальных источниках права или получившие признание в юридической практике и отражающие закономерности развития общественных отношений. Правовые принципы подразделяются на свойственные праву в целом (общеправовые), его отдельным отраслям (отраслевые) или группе смежных отраслей (межотраслевые). Например, к отраслевым относится принцип индивидуализации наказания в уголовном праве, к межотраслевым — принцип состязательности в гражданском процессуальном и уголовно-процессуальном праве.

Несмотря на устойчивость принципов, они не остаются неизменными во все времена и эпохи. «Они изменяют свое содержание и значимость, хотя их подвижность значительно меньше, чем норм права».^[52] Особенно следует отметить естественное право – присущее каждому с рождения право на жизнь и другие основополагающие блага.

Судебная практика - в странах романо-германской правовой системы понятие, означающее совокупность решений судов (прежде всего высших) по тем или иным вопросам. Судебная практика, обобщенная в специальных сборниках, играет фактически роль вспомогательного источника права, восполняя пробелы, существующие в законодательстве. Суд выполняет контроль над исполнительной властью, может разрешать какие-то конкретные дела, но самое главное – он «провозглашает, одновременно формализуя и выхолащивая второстепенное эмпирическое содержание, «волю», то есть накопленный опыт, обычаи народа в виде конкретных судебных решений».^[53]

Особое положение среди актов судебной практики занимают решения Конституционного Суда РФ. «Признание нормативного акта или договора, их отдельных частей не соответствующими Конституции РФ, то есть неконституционными, служит основанием для отмены этого акта, а сам акт не подлежит применению судами и другими государственными органами».^[54] Соответственно, решения Конституционного Суда РФ служат источником права, так как выступают основанием для изменения, отмены акта или для принятия нового акта.

Общепризнанные принципы и нормы международного права приобретают значение важного источника права в силу укрепления сотрудничества между различными государствами. Нормы международного права могут иметь различные формы выражения. Таковыми являются: международный договор, международно-правовой обычай, решение межгосударственной организации. Конституции большинства государств закрепляют, что «общепризнанные принципы и нормы международного права и договоры между государствами являются источниками внутригосударственного права, а нередко имеют приоритет перед последними»^[55]. Например, в соответствии со статьей 69 Конституции РФ, Российская Федерация гарантирует права коренных малочисленных народов в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права и международными договорами Российской Федерации». Такие акты, как Конвенции ООН, соглашения и договоры между странами Евросоюза, НАТО, СНГ и иные являются общеобязательными для выполнения всеми странами-участниками соответствующих международных организаций.

Основываясь на вышеизложенном, можно сделать вывод, что основными источниками права являются, в первую очередь, нормативный правовой акт и судебный прецедент, а также правовой обычай. К дополнительным источникам права можно отнести источники, указанные в данном параграфе. Однако, этот список может варьироваться в зависимости от конкретно рассматриваемой правовой системы. Нельзя принижать значение любого из рассмотренных в данной главе источников права, так как в любом из них содержатся обязательные к соблюдению и исполнению правовые нормы. В зависимости от правовой семьи конкретного государства, значимость каждого из источников может варьироваться, однако, любой признанный в конкретном правовом обществе источник – важнейший регулятор и причина функционирования грамотной, слаженной и юридически обоснованной правовой системы.

3. СООТНОШЕНИЕ ФОРМ (ИСТОЧНИКОВ) ПРАВА В

РОМАНО-ГЕРМАНСКОЙ И АНГЛОСАКСОНСКОЙ ПРАВОВЫХ СИСТЕМАХ

§3.1.Формы (источники) права романо-германской правовой системы

Романо-германская правовая система (в которую входят Франция, Германия, Италия, Испания) имеет длинную историю. Она сложилась в Европе в результате усилий ученых европейских университетов, которые выработали и развили, начиная с 12 века на базе кодификации императора Юстиниана общую для всех юридическую науку, приспособленную к условиям современного мира. На формирование романо-германской правовой системы определенное влияние оказало каноническое право. «Каноническое право включает в себя систему норм, регулирующих все существенные стороны жизни церкви и верующих».^[56]

В романо-германской правовой системе существует классификация источников права в зависимости от комплекса критериев, включающих в себя их юридическую силу, социальную значимость и степень их распространенности среди других источников права. В соответствии с данными признаками выделяют первичные и вторичные источники права. Первичные источники во всех странах романо-германской правовой системы охватывают нормативные акты и обычаи, при этом первые безоговорочно преобладают над вторыми. Иногда к первичным источникам относят также «общие принципы права». К вторичным источникам в романо-германской правовой системе относятся «ранее принятые судебные решения» (судебные прецеденты) и научные труды известных ученых-юристов. «Вторичные источники могут иметь определенный юридический вес лишь тогда, когда первичные источники полностью отсутствуют. Их использование при этом не является необходимым или обязательным».^[57]

Основным источником романо-германского права является закон. Среди законов выделяются кодексы, которые в настоящее время «наряду с другими нормативными актами и в первую очередь с обычными, текущими законами, регулирующими практически все наиболее важные сферы общественной жизни, выступают в романо-германской правовой системе в качестве ведущих источников права».^[58] В большинстве стран приняты и действуют гражданские, уголовные, гражданско-процессуальные, уголовно-процессуальные и некоторые другие кодексы. Например, во Франции приняты и действуют Гражданский кодекс Франции, Гражданский процессуальный кодекс, Уголовный кодекс. Особенно следует выделить принятую еще в 1789 году Декларацию прав человека и гражданина, которая до сих пор является важнейшим документом французского конституционного права, положения которой охраняются государственной властью.

Именно закон, а не любой другой источник права (прецедент, обычай, доктрина) занимает ведущую позицию в процессе формирования и развития данной правовой системы, а также составляющих ее национальных правовых систем. Закон в странах романо-германской правовой системы рассматривается не только в узком смысле как акт, исходящий от высшего законодательного органа страны и обладающий высшей юридической силой, но и «в более широком контексте – как собирательный термин, которым обозначаются все законодательные акты, исходящие от уполномоченных на их издание центральных и местных, законодательных и исполнительно-распорядительных государственных органов».^[59] Также, среди источников права данной правовой системы велика роль подзаконных актов: регламентов, административных циркуляров, декретов министров.

Одним из источников права в романо-германской правовой системе является правовой обычай. Обычаи следует рассматривать здесь как источники права, имеющие в разных странах, принадлежащих к данной правовой системе, свои общие черты и особенности, сходные традиции своего возникновения и становления, общие закономерности и тенденции своего развития. В последнее время обычай в романо-германской правовой системе действует в основном как дополнение к закону. «Типичным примером в этом отношении может служить Франция, где роль обычая в теоретическом и практическом плане считается весьма незначительной»^[60]. Однако, к примеру, в Испании обычай по сей день играет весьма важную практическую роль. В некоторых провинциях Испании, в особенности в Каталонии, обычное право, сформированное на базе местных обычаев, почти полностью заменяет собой «национальное гражданское право»^[61].

В отдельных странах придается особое значение таким источникам права, как правовая доктрина (Греция, Франция, Швеция) и «общие принципы права». В романо-германской правовой системе правовая доктрина является важным источником права. Она влияет как на законодателя, так и на правоприменителя.

К «общим принципам права» здесь следует отнести принципы «приверженности правам человека»; принципы «национального суверенитета»; принцип «выражения в законе общей воли»; принцип «признания воспрещенными лишь тех деяний, которые «вредны для общества» (все, что не воспрещено законом, то дозволено, и никто не может быть принужден к действию, не предписываемому законом), и другие.