Файл: Правовые и организационные основы деятельности общества с ограниченной ответственностью.pdf

Практика предпринимательских правоотношений в России свидетельствует, что форма общества с ограниченной ответственностью используется для создания "компаний одного лица" наиболее часто, то есть "компании одного лица" существуют в РФ в форме общества с ограниченной ответственностью в подавляющем большинстве случаев[41, с.242].

Все сказанное выше позволяет отнести общество с ограниченной ответственностью к разновидности корпоративных юридических лиц или корпораций. Понятие корпорации в противовес понятию унитарных юридических лиц было введено сравнительно недавно - Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ Гражданский кодекс РФ был дополнен статьей 65.1 "Корпоративные и унитарные юридические лица", где понятие корпорации определяется как юридическое лицо, учредители которого обладают правом участия в нем и формируют высший орган его управления. При этом пунктом 1 этой статьи хозяйственное общество, в том числе общество с ограниченной ответственностью, прямо отнесено к корпорациям. Более того, по мнению Е.В. Богданова корпоративный договор, если судить строго по тексту п. 1 ст. 67.2 ГК РФ, может иметь место только в обществах с ограниченной ответственностью или в акционерных обществах[26, с.57].

1.3. Особенности создания ООО

Законодатель в п. 1 ст. 14 Закона об обществах с ограниченной ответственностью определяет минимальный размер уставного капитала открытого общества, который должен составлять не менее 10 000 рублей. Однако, это именно минимальный размер, который должен быть у обществ с общей правоспособностью. Для отдельных видов ООО законодатель предусматривает повышенный размер образования уставного капитала. Иные требования к минимальному размеру уставного капитала определены в статье 11 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 «О банках и банковской деятельности» [7], п. 3 ст. 25 Закона РФ от 27.11.1992 N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации"[9], п. 9 ст. 8 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции"[8]).

Для субъектов предпринимательства, образованных в форме ООО и осуществляющих банковскую, страховую или иную подлежащую лицензированию деятельность, а также акционерных обществ, использующих открытую (публичную) подписку на свои акции, размер уставного капитала устанавливаются законами, определяющими особенности правового положения указанных субъектов [27, с.491].

Уставной капитал формируется посредством внесения в него активов участниками ООО. Это происходит на этапе создания Общества с ограниченной ответственностью.

Создание коммерческой корпорации, как и создание юридического лица, представляющего собой искусственный субъект права, является сложным, сочетающим в себе разные по природе общественные отношения, объединенные одной целью. Как объединение воли частных лиц и государственной воли, рассматривает процесс создания юридического лица Покачалова С.А. [42, с.137]. Как отмечает исследователь - во всех правопорядках юридические лица возникают по воле их учредителей, под контролем публичной власти.

Е.А. Семивеличенко отмечает, что у юридического лица существует три стадии «жизни». На первой стадии происходит «закладывание основ» – объединяется «имущество» и «деятельность» [45, с.169].

При создании ООО его учредители выступают участниками различных отношений: и гражданско-правовых, и административно-правовых. Все эти отношения возникают в связи с совершением действий, направленных на создание общества, но не все они могут быть отнесены к корпоративным. Отношения, возникающие в связи с осуществлением государственной регистрации, являются публично-правовыми отношениями, участником которых выступает субъект властных полномочий. Такие отношения не являются корпоративными.

Начальным и наиболее значимым этапом в создании ООО, является принятие решения учредителями о его создании. Решение, как волевой акт, в данном случае объединяющий собой волевое решение учредителей – физических лиц, либо представителей других юридических лиц, облекается в письменную форму. Оформляется решение как акт в процессе создания ООО на учредительном собрании. Законодатель предъявляется к нему ряд требований, а именно: оно должно содержать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и утверждения регистратора общества.

На этапе создания, как нами отмечалось, в обязанности участников входит оплата доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Освобождение участника общества с ограниченной ответственностью от обязанности уплаты доли в уставном капитале не допускается [24, с.20].

В соответствии с пунктом 1 ст. 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, каждый учредитель общества должен полностью оплатить свою долю в уставном капитале компании в срок, определенный договором об учреждении компании, но не превышающий четырех месяцев. Доли каждого учредителя компании могут быть оплачены по цене не ниже ее номинальной стоимости. Формированием Уставного капитала формируются и основы собственности для дальнейшего осуществления ее предпринимательской деятельности. Отсутствие проведения оплаты доли уставного капитала со стороны какого-либо участника, препятствует ведению бизнеса. Однако, неоплата части уставного капитала, по законодательству она составляет – три четверти, не препятствует регистрации в качестве юридического лица. Однако, данные доли должны быть оплачены ив этом случае все его участники несут субсидиарную ответственность по своим обязательствам, возникающим до полной оплаты уставного капитала. Эта процедура оплаты объясняется упрощением процедуры создания ООО с учетом его непубличного характера. Таким образом, чем раньше уплачивается акционерный капитал, тем меньше сумма возможной ответственности участников.

Судебная практика имеет две позиции относительно возможности выплаты доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью лицом, не являющимся участником.

В первом случае считается, что обязанность участника по оплате доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью может быть исполнена за него иными лицами". Так, в соответствии с Постановлением ФАС Северо-Западного округа от 02.07.2014 N Ф07-3594/2014 по делу N А66-1830/2013[18]. Во втором случае позиция основана, но том, что обязанность участника по оплате доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не может быть исполнена иным лицом. При рассмотрении споров суды исходят из того, что оплата доли в уставном капитале ООО иным лицом, кроме участника, противоречит требованиям Закона об обществах с ограниченной ответственностью. Подобная ситуация влечет ничтожность учредительного договора на основании ст. 168 ГК РФ в части определения долей его участников. При этом действующее законодательство не содержит запрета на определение номинальной стоимости доли участника общества, оплачиваемой не денежным вкладом, ниже суммы оценки вклада, установленной независимым оценщиком[25, с.119].

Таким образом, особенности общества с ограниченной ответственностью заключаются в том, что это корпоративное юридическое лицо, что оказывает влияние на его организацию и деятельность.

Правовое регулирование организации и деятельности ООО осуществляется гражданско-правовыми и административно-правовыми методами, правовыми актами разного уровня и разной отраслевой принадлежности.

2. Права и защита прав участников ООО

2.1. Особенности прав участников общества

В соответствии с п. 1. ст. 8 Закона об обществах с ограниченной ответственностью участники общества имеют следующие права:

- в сфере управления - участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном законодательством и уставом общества; участвовать в распределении прибыли; распоряжаться долей в обществе по своему усмотрению в пределах и на условиях, определенным законодательством, а именно: отчуждать установленным законом способом – продать, подарить, передать по наследству участникам данного общества либо другому лицу; при определении в уставе полномочия, участник может выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, а в случаях определенных законом, имеет право требования к приобретению его доли; при ликвидации общества, его участник имеет право на часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости.

- в информационной сфере - получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке; как верно отмечают современные исследователи, несмотря на то, что право на информацию является одним из существенных прав члена корпорации, законами об отдельных видах корпораций закрепляют различный объем информационных прав за определенными категориями участников (членов) [23, с.321].

Право на информацию, является не только конституционным правом человека и гражданина, но и неотъемлемым правом участника ввиду того, что только благодаря реализации данного права, участник, являющийся имущественно заинтересованным лицом, может правильно принять решения и оценить, в том числе адекватность деятельности руководящих органов общества.

Информационные права устанавливаются и реализуются специфическим образом.

Во-первых, как и все права, они могут быть реализованы субъектом и не реализованы, по его собственной инициативе, другими словами, наличие информационных прав не предполагает обязанности участника проводить исследование, например, бухгалтерской отчетности, если только это не входит в его прямые обязанности.

Во-вторых, наличие данного права предполагает обязанности других лиц, в чьем ведении находится информация, ее предоставить, т.е. не чинить препятствий в реализации данного права.

В ст. 50 Закона Об ООО указано, какие документы и на каком протяжении времени общество обязано хранить, к каким - обеспечить участнику доступ. Законодатель также устанавливает порядок обеспечения данного доступа.

Наличие информационных прав и их реализация, тесно связаны с осуществлением и реализацией других прав участника. Так, для того, чтобы подать иск о недействительности сделки, либо предъявить требование о возмещении убытков, причиненных обществу неосмотрительными действиями, субъект должен получить доступ к документам, которые имеют отношение к делу.

Как отмечает Ю. Михайльчук, участник общества должен иметь возможность получить информацию при должной заботливости, осмотрительности, разумности [39, с.9].

Сущность данного замечания, на наш взгляд, заключается в том, что документы, особенно касаемые финансовых операций и положения общества, не являются, что называются открытыми и не должны быть доступны неограниченному кругу лиц. При должной сохранности внутренней информации, тем не менее, предпринимая определенные действия, участник должен иметь возможность быть ознакомленным с интересующей его информацией. Однако, общество не обязано составлять справки, расшифровки и любые иные сводно-аналитические материалы по требованию участника, если такие документы не относятся к документам, подлежащим хранению обществом[33, с.83].

Рассмотрим специфику прав участников через положения закона об ответственности за нарушение договора об осуществлении их прав.

В соответствии с п. 1 ст. 67.2 ГК РФ участники общества имеют право на заключение договора об осуществлении прав участников, в соответствии с которым они принимают на себя обязанности осуществлять свои права и (или) воздерживаться (отказываться) от осуществления прав. В таком договоре может быть предусмотрено, в частности, голосование участником на общем собрании определенным образом.

Так, участники, либо часть участников общества могут заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав (договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерное соглашение), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств[31].

Статья 65.3 ГК РФ регулирует управление в корпорации, по единогласному решению участников непубличного общества (коих подавляющее большинство среди юридических лиц) можно изменить функцию органов корпорации (п. 3 ст. 66 ГК РФ), корпоративным договором может быть установлена обязанность его сторон проголосовать на общем собрании участников общества за включение в устав общества положений, определяющих структуру органов общества и их компетенцию (ч. 3 п. 2 ст. 67.2 ГК РФ) [43, с.211].

Так, например, когда в соответствии с законом допускается возможность изменения структуры органов общества и их компетенции уставом, участники корпоративного договора могут проголосовать на общем собрании за включение положений о структуре и компетенции в устав общества[44, с.78].

Исходя из положений, высказанных в российской доктрине корпоративного права, договор об осуществлении прав участников хозяйственных обществ (поименованный законодателем как "корпоративный договор") не должен выполнять функции учредительного документа [40, с.34].

Представляется, что со стороны, нарушившей условие договора об осуществлении прав участников, взыскивается предусмотренная таким договором неустойка. Данный тезис подтверждается судебной практикой[16]. Также представляется, что условие о выплате неустойки в виде штрафа за нарушение договора об осуществлении прав участников, имеющего более двух сторон, признается несогласованным, если не определено, в чью пользу взыскивается штраф.