Файл: Лицензирование отдельных видов предпринимательской деятельности.pdf

Понятие комплексности предпринимательского права, в рамках которого мы рассматриваем вопрос о правовой природе лицензий в сфере оказания телекоммуникационных услуг, освобождает нас от необходимости определения «базовых отраслей права», а лишь отсылает к разграничению частного и публичного права, что, в свою очередь, определяет и выбор инструментального подхода исследования такого правового явления, как лицензия в сфере оказания услуг связи.

При обосновании данного выбора невозможно не согласиться с С.Ю. Филипповой, отметившей в рамках раскрытия сути инструментального подхода исследования правовых явлений, что необходимо «...исследование правовых явлений с позиции их целесообразности, функциональной пригодности для использования в процессе правовой деятельности людей для достижения ими собственных правовых целей»^[12].

Цель лицензирования предпринимательской деятельности заключается в получения права заниматься определенными видами предпринимательской деятельностью организации или ИП. Лицензия представляет собой специальное разрешение, выданное юридическому лицу (либо индивидуальному предпринимателю) соответствующим лицензирующим органом, и дающее ему право осуществлять определенный вид деятельности, при условии обязательного соблюдения лицензионных правил и требований^[13].

Под процедурой лицензирования предпринимательской деятельности 2014 понимается комплекс мероприятий, связанных с оформлением документов на предоставление, возобновление или прекращение действия лицензии, аннулирование разрешения, а так же контроль лицензирующих органов за соблюдением юридическим лицом условий и требований лицензионного соглашения, ведение реестров лицензий^[14].

На сегодняшний день существует 50 видов лицензируемой деятельности.

Не будем перечислять все виды деятельности, а укажем лишь наиболее популярные из них среди российских предпринимателей^[15]:

• деятельность по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений;
• деятельность по перевозкам пассажиров автомобильным транспортом, оборудованным для перевозок более 8 человек;
• образовательная деятельность;
• медицинская деятельность;
• фармацевтическая деятельность.

Обязательным этапом, предшествующим лицензированию, является регистрация юридических лиц. После получения свидетельства о гос. регистрации и внесении записи в ЕГРЮЛ (Единый Государственный Реестр Юридических Лиц), субъект предпринимательства открывает расчетный счет в банке, о чем, в последующем уведомляет налоговый орган. Только после этого (если того требует законодательство РФ – планируемая к осуществлению деятельность подлежит обязательному лицензированию), юридическое лицо получает лицензию. Далее предприятие (фирма) имеет право официально вести предпринимательскую деятельность^[16].

---

Отсюда следует, что основанием применения правового средства являются осуществленный выбор правовой возможности и присвоение ее субъектом правореализационной деятельности, например оказание субъектом предпринимательской деятельности услуг связи исключительно при наличии у него лицензии.

2. ЛИЦЕНЗИРОВАНИЕ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

2.1 Правовой институт лицензирования государственного регулирования предпринимательской охранной деятельности

Правовое регулирование охранной деятельности основано на доктрине современного гражданского права, согласно которой лицензия представляет собой средство государственного регулирования. Это средство применяется в гражданском обороте при помощи правовых способов дозволения и позитивных обязываний^[17] и является элементом публично-правового регулирования, выполняющего положительную роль в гражданском праве^[18].

По мнению М.А. Егоровой, выдача лицензии представляет собой публичную функцию государства, реализуемую путем деятельности органа исполнительной власти^[19].

В связи с этим необходимо аргументировать положение о том, что, несмотря на публичный характер лицензирования, оно не трансформирует предпринимательское содержание охранной деятельности в публичную охранную функцию государства. Иными словами, охранная деятельность остается разновидностью предпринимательства, но санкционированного государством и осуществляемого на основании выдачи соответствующей лицензии. В этом заключается цель настоящего исследования, для достижения которой нужно обосновать потребность в лицензировании на современном этапе ее правового регулирования.

Необходимость лицензирования предпринимательской деятельности обусловлена следующими факторами.

---

Во-первых, согласно Основному Закону государства признание, соблюдение и защита прав человека и гражданина выступают основой конституционного строя России (ст. 2 Конституции РФ). Концептуальные положения гражданского законодательства свидетельствуют о том, что ограничения в оказании услуг устанавливаются только федеральным законом при наличии достаточных на то оснований. В результате сделанного анализа можно сделать вывод о том, что применительно к охранной деятельности к этим основаниям относится необходимость: 1) защиты конституционных основ; 2) защиты прав и интересов других (кроме участников охранной деятельности) лиц; 3) обеспечения обороны и безопасности страны; 4) защиты здоровья людей и обеспечения нравственности.

Отдельно следует выделить и воздействие охранной деятельности на обеспечение обороны государства. С одной стороны, это обусловлено влиянием рассматриваемого вида предпринимательства на соблюдение режима военного положения. С другой стороны, профессиональной подготовкой охранников, в результате которой они приобретают навыки применения тактических приемов защиты, владения огнестрельным оружием, специальным средствами и по этой причине могут представлять собой потенциальный мобилизационный резерв для обороны страны. Например, оказание услуг охраны в Республике Крым содействует укреплению обороны не только этого субъекта, но и всей России.

В настоящее время влияние зарубежной охранной деятельности (частных военных компаний) на оборону государства наблюдается в Украине. Эти компании в буквальном смысле участвуют в боевых действиях, зачастую оказывая влияние на их исход. В этом контексте лицензирование является сдерживающим фактором, исключающим участие российских охранных организаций в военных операциях.

Во-вторых, лицензирование охранной деятельности обусловлено гражданской правоспособностью охранных организаций, сущность которой заключается в оказании охранных услуг. Согласно ст. 49 ГК РФ правоспособность организации зависит от двух факторов: 1) целей деятельности, предусмотренных учредительными документами; 2) установленных законом видов деятельности, осуществление которых возможно лишь при наличии лицензии.

Как справедливо отмечал Г.Ф. Шершеневич, отдельные юридические лица могут действовать только «с разрешения органов... внутренних дел»^[20].

В современной юридической литературе такая правоспособность именуется специальной^[21], наличие которой не сужает, а, напротив, приводит к «феномену расширения» объема правоспособности организации^[22].

---

Это обусловлено тем, что наряду с общей правоспособностью юридического лица (способностью иметь обособленное имущество, быть истцом и ответчиком в суде, совершать сделки и др.) организация приобретает субъективные права и исполняет свои юридические обязанности в более широком диапазоне - оказывает охранные услуги, право на оказание которых отсутствует у юридических лиц, не имеющих лицензии.

В-третьих, использование в охранной деятельности огнестрельного оружия, специальных средств, технических средств охраны и иного подобного имущества создает повышенную опасность для окружающих лиц^[23].

При этом неважно, каким из источников опасности (оружие и др.) может быть причинен вред жизни и здоровью людей, ущерб имуществу физических и юридических лиц. В этом случае важным является тот факт, что владелец такого источника (охранник) должен пройти специальную подготовку, обладать им на основании соответствующего разрешения (например, на право ношения огнестрельного оружия), что, в свою очередь, должно являться одним из условий получения лицензии на осуществление охранной деятельности для охранной организации.

Согласно ст. 2 Федерального закона 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»^[24] лицензирование отдельных видов деятельности производится с целью предотвращения ущерба нематериальным и материальным благам граждан, юридических лиц и государства. Следовательно, признание охранной деятельности источником повышенной опасности является законным основанием для ее лицензирования.

В-четвертых, проведенный анализ свидетельствует о том, что надлежащее осуществление изучаемого вида предпринимательства становится возможным только при соблюдении принципов охранной деятельности.

Одним из них является принцип возможности вмешательства государства в частноправовую сферу деятельности субъектов предпринимательства в установленных законом случаях, реализуемый посредством лицензирования. В противном случае охранная деятельность будет являться неправомерной, а достижение ее целей (защита объектов охраны и извлечение прибыли) станет невозможным.

В-пятых, современный процесс передачи государственного и муниципального имущества в собственность граждан и юридических лиц обусловлен необходимостью передачи части функций государства в области охраны отдельных видов нематериальных и материальных объектов гражданских прав субъектам частного права - охранным организациям.

---

При этом государство вправе установить требования и условия, которым должен отвечать субъект предпринимательства^[25].

Таким образом, лицензия на осуществление деятельности является санкционированным государственным средством в части реализации охранными организациями своего права на занятие предпринимательской деятельностью посредством оказания соответствующих видов услуг.

В-шестых, необходимость лицензирования охранной деятельности обусловлена и отсутствием механизма ее правового регулирования. Наличие пробелов и противоречий, отсутствие концептуального цивилистического подхода в определении ее содержания, принципов, функций, ее влияния на защиту нематериальных и материальных благ граждан подчеркивают объективную необходимость вмешательства государства. По мнению Е.П. Губина, в таком вмешательстве и заключается сущность государственного регулирования рыночных отношений^[26], которая в рассматриваемом случае реализуется посредством использования института лицензирования.

В-седьмых, объективность лицензирования охранной деятельности обусловлена и воздействием других средств ее правового регулирования - нормативного правового акта. Как подчеркивают судебные органы^[27], перечень лицензированных видов деятельности определяется законом.

Обратим на эти акты более подробное внимание, начав анализ с ГК РФ. В этом акте термин «лицензирование» упоминается как: 1) элемент правоспособности юридического лица (ст. 49); 2) один из критериев, используемых при ликвидации организации (ч. 2 ст. 61); 3) элемент специальной правоспособности лица, использующего бездокументарные ценные бумаги (ч. 1 ст. 149); 4) элемент недействительности сделки организации, превышающий пределы ее правоспособности (ст. 173).

Согласно ст. 3 Закона о лицензировании публичный характер лицензирования проявляется в содержании деятельности компетентных (лицензирующих) органов. Эта публичность проявляется в следующих действиях: 1) предоставление, переоформление, продление срока действий лицензий; 2) контроль лицензирования; 3) влияние на динамику лицензирования, в том числе и на аннулирование этих разрешений; 4) создание и ведение реестра лицензий; 5) предоставление информации по вопросам лицензирования.

Однако, прежде чем анализировать «лицензионные» нормы другого закона - Закона РФ от 11 марта 1992 г. N 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» (далее - Закон о частной охране), необходимо обратить внимание на динамику лицензирования частной охраны, имеющей проблемы на протяжении всего своего существования. Анализ этих проблем поможет установить реальное состояние лицензирования частной охраны и способствовать решению поставленных задач.

---