Файл: Оперативно-розыскная деятельность и права граждан.pdf

места и каналов сбыта или хранения материальных ценностей, добытых преступным путем и других объектов, которые могут иметь значение вещественных доказательств.

Возмещение нанесенного ущерба или заглаживание причиненного вреда может быть осуществлено в любых предусмотренных или не противоречащих закону формах: уголовно-правовая реституция; возврат аналогичных, равных по стоимости вещей; денежное возмещение; восстановление утраченного или разрушенного личным трудом и т.д.

Все перечисленные в законе условия (кроме факта конфиденциального содействия в подготовке и проведении оперативно-розыскных мероприятий) должны быть доказаны материалами уголовного дела ^[20].

Освобождение от уголовной ответственности по основанию, предусмотренному ч. 4 ст. 18 Закона об ОРД, возможно и в случаях, когда гражданин был привлечен к сотрудничеству до совершения преступления. При этом дополнительным условием освобождения от ответственности служит «вынужденность» совершения противоправного деяния в целях исключения расшифровки факта негласного сотрудничества.

Представляется целесообразным дополнить ст. 18 Закона об ОРД положением, из которого бы следовало, что сотрудничество в интересах предотвращения или раскрытия преступления может служить основанием не только освобождения от уголовной ответственности, но и ее смягчения. Также необходимо убрать обязательный признак вхождения будущего конфидента в группу. Кроме того, рассматриваемая статья (ч. 4) должна содержать не категоричное утверждение об освобождении от уголовной ответственности, а предусматривать лишь возможность применения такой меры. В этой связи данная норма может быть записана в следующей формулировке: «Лицу, совершившему противоправное деяние, не повлекшее тяжких последствий, и оказавшему содействие органу, осуществляющему ОРД, активно способствующему раскрытию преступлений, обеспечению государственной, военной, экономической или экологической безопасности РФ, возместившему материальный ущерб, либо иным образом загладившему причиненный вред, смягчается уголовное наказание, либо оно может быть освобождено от уголовной ответственности».

2.2. Проблема правоотношений при осуществлении оперативно-розыскной деятельности в аспекте обеспечения прав и свобод человека и гражданина

Эффективность государственного воздействия на ситуацию в области обеспечения прав и свобод человека и гражданина при осуществлении ОРД напрямую зависит от законодательной проработки вопросов взаимоотношений субъектов, вовлекаемых в ее орбиту. Законом об ОРД недостаточно подробно урегулированы общественные отношения, возникающие между различными субъектами (государственными органами и должностными лицами), причастными к реализации оперативно-розыскной функции, с одной стороны, и лицами, попадающими в поле деятельности этих субъектов - с другой.

Вопрос о характере отношений, возникающих в процессе ОРД, не
новый. Все авторы признают, что это отношения правовые. Однако, до
настоящего времени рассматриваемая проблема исследована недостаточно.
Так, их называют специальными административными; уголовно-правовыми;
государственно-правовыми; уголовно-правовыми; уголовно- процессуальными; исправительно-трудовыми; специальными, не предусмотренными ни в одной отрасли права и др. Поэтому проблема правоотношений в теории ОРД носит остро дискуссионный характер.

Обусловливается это, на наш взгляд, следующим. Во-первых, в общей теории права до сих пор отсутствует единство взглядов по существу данного вопроса. Во-вторых, теория ОРД до начала 90-х годов не имела возможности оперировать специальными законодательными актами, регламентирующими оперативную работу. В этой связи представляется целесообразным остановиться на основных дискуссионных положениях общей теории права, относящихся к проблеме правоотношения.

Большинство исследователей в общей теории права понимают правовое отношение как возникающую на основе норм права общественную связь, участники которой имеют субъективные права и юридические обязанности, обеспеченные государством. Говоря иными словам, всякое социштьное отношение под воздействием норм права принимает юридическую форму, ею закрепляется и охраняется.

Сторонники иной точки зрения на диалектику норм права и фактических отношений полагают, что право непосредственно не может регулировать общественные отношения, которыми бытовые связи вводятся в юридические рамки. Таким образом, обосновывается опосредованное действие норм права (через создание правоотношения, как особой категории) на фактические отношения.

Думается, что более продуктивна первая точка зрения, представляющая правоотношение как ту форму или тот вид, который приобретает фактическое отношение, будучи урегулированным нормами права⁴. При таком подходе к рассматриваемому вопросу содержание правоотношения составляет поведение действующих в нем субъектов (причем та их часть, которая имеет юридическое значение). Таким образом, очевиден вывод о том, что правовые и фактические отношения неотделимы друг от друга, взаимообусловлены и соотносятся между собой как форма и содержание.

Признание теории ОРД в качестве самостоятельной области научных знаний, разработка предмета этой дисциплины, анализ под определенным углом зрения положений общей теории права позволяет утверждать, что коль скоро есть специфический вид юридической деятельности (ОРД) и есть самостоятельная прикладная юридическая наука, теория ее «обслуживающая», то в рамках этой деятельности не может не наличествовать специальное оперативно-розыскное правоотношение ^[21].

К оперативно-розыскному правоотношению (как стержневому в ОРД) относятся отношения, возникающие между оперативным подразделением (оперативным работником) и разрабатывамым, а оперативная разработка представляет собой своеобразную процессушіьную деятельность, специфический оперативно-розыскной процесс², регулируемый специальными подзаконными нормативными актами, в рамках которых возникает и протекает оперативно-розыскное правоотношение. Это (основное) правоотношение выполняет вспомогательную функцию по отношению к процессу уголовному, является вместе с тем, самостоятельным видом юридической деятельности. При его отсутствии, во многих случаях не возникало бы и материальной основы для осуществления уголовного процесса. Оперативно-розыскное правоотношение также выполняет служебную роль по отношению к уголовно-правовому правоотношению, активно способствуя его выявлению, конкретизации и реализации.

При осуществлении ОРД оперативный работник вступает в определенные отношения с конфидентами - правоотношение по поводу конфиденциального сотрудничества, которое по отношению к основному (правоотношение между оперативным работником и разрабатываемым) выполняет вспомогательную (служебную) роль.

Отмечая самостоятельность оперативно-розыскных правоотношений, необходимо иметь в виду, что самостоятельными они являются постольку, поскольку протекают в рамках, определенных Законом об ОРД и ведомственными нормативными актами, регламентирующими ОРД.

Результаты проведенного исследования позволяют прийти к выводу о том, что основными видами оперативно-розыскных правоотношений являются отношения типа «оперативный работник-конфидент», «оперативный работник-лицо, в отношении которого проводятся (проводились) оперативно-розыскные мероприятия», «конфидент-лицо, в отношении которого проводятся оперативно-розыскные мероприятия». Указанные правоотношения соответствуют общим требованиям, предъявляемым к правоотношению как таковому.

Во-первых, отношения между данными субъектами возникают на основании норм закона «Об ОРД» и соответствующих им ведомственных нормативных актов органов, наделенных правом осуществлять ОРД. Во-вторых, связь между указанными субъектами осуществляется посредством реализации их юридических прав и обязанностей. В-третьих, рассматриваемые виды отношений устанавливаются и гарантируются государством, его принудительной силой. В-четвертых, связь между субъектами оперативно-розыскных правоотношений имеет индивидуализированный, определенный характер². Более четко специфика оперативно-розыскных правоотношений проявляется при рассмотрении содержания, а также конкретных жизненных обстоятельств, с которыми законодательство связывает их возникновение и прекращение (юридических фактов).

Правоотношение «оперативный работник - конфидент» относится к регулятивным (правоустановительным) правоотношениям. В его основе лежат фактические отношения позитивного свойства между должностным лицом государственного органа, наделенного правом осуществлять ОРД, и физическим лицом, реализующим свое право на участие в борьбе с преступностью и обеспечении государственной, военной, экономической или экологической безопасности РФ. Данное правоотношение относится к отношениям активного типа, в которых интересы управомоченного удовлетворяются за счет совершения положительных действий обязанным лицом. Важной особенностью объекта этого правоотношения является то, что сам объект (как результат действий управомоченного лица) фактически совпадает с материальным содержанием правоотношения (положительные действия обязанного лица) ^[22].

Представляется, что с учетом вышеизложенного можно заключить, что объект правоотношения «Оперативный работник-конфидент» равно как и его материальное содержание составляют действия субъектов правоотношения по установлению, поддержанию и прекращению отношений конфиденциального сотрудничества, направленные на решение задач ОРД.

В качестве юридического факта возникновения этого правоотношения выступает данное оперативному работнику согласие лица оказывать конфиденциальное содействие органам, наделенным правом осуществлять ОРД, в решении задач борьбы с преступностью и обеспечении государственной, военной, экономической или экологической безопасности

РФ.

Оперативное подразделение, наделенное государством специальной компетенцией, является основным и обязательным субъектом рассматриваемого правоотношения. От имени этого субъекта в правоотношении участвует должностное лицо (оперативный работник), правомочия которого определяются правовым положением (компетенцией) оперативного подразделения. Из этого со всей очевидностью вытекает, что они находятся в неразрывной связи.

Вторым субъектом данного правоотношения являются конфиденты.

Наиболее «активным» является правоотношение между оперативным работником и конфидентом, с которым заключен контракт (особенно когда контракт на возмездной основе).

Лицо, подписавшее контракт и взявшее на себя обязанность оказывать конфиденциально помощь в борьбе с преступностью и обеспечении государственной, военной, экономической и экологической безопасности РФ, имеет право требовать от оперативного работника (для последнего это является обязанностью) создания надлежащих условий для работы конфидента. Праву конфидента на поощрение, денежное содержание, возмещение расходов и т.п. корреспондирует обязанность оперативного работника при наличии оснований своевременно и правильно это исполнить. Обязанность поощрить конфидента, в свою очередь, тесно связана с правом оперативного работника требовать от него активизации деятельности.

Взаимосвязь субъектов, их субъективные права и обязанности

поддерживаются (гарантируются) принудительной силой государства путем побуждения к исполнению правовых предписаний. Причем для этого совсем необязательны жесткие санкции закона, хотя и они могут применяться (например, ответственность за недонесение о совершенном преступлении или прикосновенность к преступлению). Характер правоотношения «оперативный работник-конфидент» таков, что для его обеспечения достаточно предусмотренных действующими нормативными актами мер убеждения, воспитания, а в некоторых случаях и порицания, вплоть до прекращения правоотношения путем разрыва контракта.

Права и обязанности субъектов рассматриваемого правоотношения, в самом общем виде вытекающие из Конституции РФ, в дальнейшем конкретизируются ведомственными нормативными актами органов, наделенных правом осуществлять ОРД. Причем, несмотря на их «закрытый» характер (в силу чего конфидент не имеет возможности ознакомиться полностью с тем или иным положением, потребовать исполнения), законные права и интересы конфидентов обеспечиваются четкой системой контроля, предусмотренного теми же ведомственными нормативными актами.