Файл: Корпоративный договор (Глава 1. Теоретические основы регулирования корпоративного договора).pdf

Второй вид договора содержит сходство его предмета с предметом договора купли- продажи, там стороны обговорили цену, кроме того предоставление одной стороной другой опциона на покупку или продажу.

Это говорит о том, что данный вид договора, имеющего консенсуальную природу, имеет встречный характер, а регулируемые им действия, обусловлены распоряжением доли уставного капитала общества.

Потому здесь применимы законодательные меры, сродные регулировать куплю- продажу, а также опцион.

Соответственно, в российском праве не реально отметить единый предмет корпоративного договора на основании его собирательности, вбирающий в себя разные обстоятельства, разнящиеся по своей цели.

Поэтому трудность выявления предмета корпоративного договора сводится к тому, что российское право не содержит возможность выделения единого предмета данного соглашения в соответствии с тем, что он есть собирательный договор, состоящий из нескольких обязательств, отличающихся друг от друга по своим целям.

Предмет корпоративного договора есть некие юридические действия или бездействия, волеизъявления сторон по руководству организацией или применении прав на акции.

Корпоративный договор есть консенсуальный, каузальный, многосторонний, возмездный или безвозмездный, содержащий обязательства имущественного характера. Договор действителен с того момента, когда утверждены все его существенные моменты.

Предмет договора, основное существенное условие, зависящее от вида договора. Иными словами, когда сторонами согласован предмет договора, это единственное условие для вступления договора в силу.

Так же договор может иметь альтернативные или факультативные обязательства.

Альтернативные вызывают необходимость в том, чтобы произвести какое либо из общего количества действий, содержащихся в договоре, а факультативные- обязывающие участника совершить действие, или поменять на другой предмет.

В юридических ссылках настойчиво слышны высказывания о том, что стоит признать как возмездность так и безвозмездность корпоративного договора. В случае с безвозмездностью договора, в соглашении должны быть варианты, которые имеют безвозмездную основу.

Такой основе не всегда свойственно обещание передать имущество от одной стороны к другой стороне, вполне допустимо описать в договоре условия, выгодные обеим сторонам соглашения.

В работе Н. Г. Фроловского говорится о справедливости фидуциарного характера договора. Автор считает, что при продаже стороной своей доли, корпоративное соглашение должно быть прекращено^[21]1.

Если новый акционер захочет поучаствовать в данном соглашении, он может рассчитывать на те же условия, что и предыдущий. Тем не менее, с новым членом заключается все таки новое соглашение, на таких же условиях. Есть так же мнение, что корпоративный договор не должен быть смешанным, с элементами комиссии, купли-продажи акций, поручительства, так как доверительные отношения сторон не предполагает прекращения в одностороннем порядке, а пользование правами возникает по смыслу владения акциями, а не в силу заключённых договоров.

Гражданское законодательство РФ указывает, что прекращение права одной стороной договора не означает прекращения действия договора для других сторон, если в договоре нет других обстоятельств. Чаще всего встречаются следующие условия договора:

- Преимущественное право покупки, условия опциона, обеспечение исполнения обязательств и разрешении проблемных ситуаций. Преимущественное право есть гражданские права, наделяющие владельца правом и возможностью требовать другую сторону действовать определённым образом или по своему усмотрению, преимущественно перед такими же возможностями третьих лиц^[22]1.

Наличие в договоре указания на преимущественное право покупки даёт возможность сократить шансы допуска в число участников иных лиц.

Можно отметить две основные группы видов преимущественного права: на получение прав участвовать в обществе за счёт других участников.

На получение права участвовать посредством внесения дополнительных вкладов в уставно капитал.

Гражданский кодекс утверждает о возможности обязанности сторон покупать и продавать акции при наступлении определённых моментов. Потому во время заключения договора стороны в состоянии предусмотреть, при каких обстоятельствах у какой либо из сторон может возникнуть преимущественное право тогда, когда другая сторона изъявит желание уменьшить свою долю или решит выйти из общества, объявив об этом сторонам договора.

На основании этого, законодательство разъясняет, что стороны могут внести в корпоративный договор ещё один пункт о преимущественном праве покупки. Кроме того, ещё одно наиболее встречающееся условие договора- опцион. Кодекс гласит, что по данному условию один участник, пользуясь безотзывной офертой, даёт возможность другому участнику заключения договоров на установленных опционом условиях.

Другая сторона имеет право заключить определённое ей самой количество договоров с помощью акцепта данной оферты на условиях опциона.

Статья 429.3 Гражданского кодекса гласит, что по смыслу договора одна сторона, имеет право требовать от другой стороны предпринятая определённых действий, в их числе выплату денег или передачи/принятия имущества.

Если это требование не будет заявлено в определённый период, опционный договор прекращается.

Опционное соглашение и его предмет, это один из видов договора.

Действие такого соглашения имеет разный смысл по факту продажи доли в уставном капитале общества.

В первом варианте доля отчуждается свободно, а во втором, только с помощью нотариального оформления сделки.

Если им условия не соблюдаются, сделка признаётся недействительной. Здесь надо выделить две части сделки: обязательственной и распорядительной, где нотариально удостоверяется только распорядительная часть.

Соответственно, если договор заключён с применением условий об опционе, нотариально заверяется только факт продажи доли.

Следующее условие- обеспечение доказательств. Закон гласит, что исполнение обязательств может быть исполнено известными сторонам способами, так и дополнительными.

Более эффективными способами обеспечения обязательств можно назвать неустойку и гарантию, а другие, как задаток, поручительство и удержание не являются обеспечением обязательств.

Из вышеупомянутых способов чаще всего можно встретить: взаимный залог акций, когда должник не исполнил обязательство, кредитор может иметь преимущественное право приобретения перед другими кредиторами по удовлетворению требований из цены заложенного имущества.

- Следующий способ, передача акций доверенному третьему лицу, одобренному сторонами договора, в залог.

В таком случае у залогодержателя есть возможность контроля над продажей акций в полной мере по условиям договора и применять свои права на акции на основании условий соглашения.

- Еще один способ, опционное соглашение, по которому одна сторона договора приобретает право купить или продать акции или свою долю по удобной для себя цене, если другая сторона не выполнила своих обязательств по соглашению. Закончить этот перечень можно условием о разрешении тупиковых ситуаций.

В процессе деятельности юридических лиц могут возникать ситуации, запущенность коих ставит под угрозу саму деятельность организации.

Как пример, акционеры имеют равное количество акций и, не согласившись с определёнными условиями, имея разницу во мнениях, их отношения заходят в тупик.

В работе А. П. Ростовского описаны ключевые решения по выходу из таких ситуаций за рубежом. Один из таких способов имеет оригинальное название «техасская стрельба» характеризующийся тем, что при возникновения сложной ситуации, каждая сторона ставит свою цену, а конверт с информацией о цене, по которой он готов купить долю контрагента, удостоверенный печатью, направляется независимому лицу.

Победа за тем, кто поставил более выгодную цену.

- Ещё есть такой способ, как «голландский аукцион”, имеющий прямо противоположное значение.

Здесь побеждает лицо, предложившее более низкую цену.

- Кроме двух предыдущих вариантов, есть ещё один, называемый «русская рулетка». По смыслу данного метода акционер, вправе прислать контрагенту предложение, указав условия продажи акций и цену.

В российском законодательстве используются другие способы решения данной проблемы.

Основным является выкуп или продажа акций в уставном капитале, его можно использовать во всех проблемных ситуаций, которые возникают в обществах с разной гражданско- правовой формой, независимо от того, кем из участников он подписан.

Такие способы, как исключение участника из общества или принудительная ликвидация юридического лица, применяются не так часто, по причине определённых ограничений.

В первой ситуации применять данный метод можно только в непубличном обществе, в случае существования данных оснований в договоре, который заключается между членами организации.

Вторая ситуация применяется в непубличном, и в публичном обществе, но при условии заключения между всеми участниками корпорации.

Уже говорилось о том, что корпоративный договор заключается как между всеми участниками, так и между отдельными членами.

Доверительный управляющий имеет право быть одной из сторон договора. Он может самостоятельно, на своё усмотрение, действуя в рамках договора, реализовывать все права, закреплённые ценными бумагами, и отвечает по своим обязательствам, закреплёнными законодательством^[23]1.

Чтобы заключить корпоративный договор, у лица должна быть корпоративная правоспособность, а если в договоре не прописаны рамки по осуществлению прав, то управляющий вполне способен стать одной из сторон соглашения.

Так же надо помнить о том, что статья 67.2 ГК РФ говорит о том, что кредиторы и третьи лица имеют право на заключение договора с участниками хозяйственного общества, согласно которому, участники, являясь обеспечителями интересов третьих лиц, осуществляют свои права по определённым правилам или отказываются их исполнять, а так же голосовать на общем собрании участников, согласовывать другие действия, управляя обществом, покупать и продавать доли в уставном капитале пот конкретной цене, а также учитывая определённые обстоятельства не отчуждать своих долей до определённого момента. К данному договору подходят правила корпоративного договора.

Это даёт кредиторам и третьим лицам возможность получения дополнительных гарантий, гарантирующих защиту их интересов во взаимодействии с обществом.

Вопрос о том, способно ли общество быть стороной договора, вопрос спорный. В практике английского права, компания является стороной такого договора. Но она не имеет права для подачи иска в суд, требуя принудительно исполнить обязательства, принятого акционерами, даже если эта деятельность приведёт к получению пользу корпорации.

Деятельность компании, как стороны договора, даёт возможность обеспечения дополнительными гарантиями, защищающими их интересы в отношениях с обществом.

Так же по английским законам, директор корпорации так же может быть одной стороной, но только тогда, когда он параллельно является владельцем акций этой компании. Но в этом случае, это происходит только потому, что он являлся владельцем акций^[24]1.

В Гражданском кодексе нет указания на возможность общества быть стороной договора. Возможно одной из сторон способна выступать непубличное общество, при заключении договора всеми членами.

Это возможно, если участие в общества даст возможность исполнить договор, как между сторонами, так и сторонними лицами.

Соответственно, корпоративный договор, который заключают все члены общества, его отдельными лицами, между акционерами и непубличным обществом, возможно содержит разные условия, позволяющие добросовестно существовать и решать различного рода проблемы.

По причине того, что в договоре существуют два отдельных соглашения с индивидуальным предметом, и условия будут зависеть от вида заключения корпоративного договора.

1.4. Корпоративный договор в системе гражданско-правового регулирования корпоративных отношений

В Российской юридической науке под структурой управления социальными отношениями истолковывается структура источников права, передаваемых область своего императивного влияния на конкретный предмет^[25]1.

В рамках нашей науки, содержатся некие двойственные разделы корпоративного договора в структуре управления корпоративных отношений.