ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 16.10.2020
Просмотров: 5323
Скачиваний: 4
4. Длящийся характер отношений по доверительному управлению лишний раз подчеркивается возможностью пролонгировать его на прежних условиях. При несогласии сторон с прежними условиями договора они вправе его изменить или расторгнуть по правилам гл. 29 и ст. 1024 ГК.
Внешнеэкономическое объединение "Нефтехимэкспорт" обратилось в кассационный суд с жалобой на решение и постановление нижестоящих судебных инстанций, которыми его иск к ОАО "Российский Банк реконструкции и развития" был отклонен. Иск был заявлен о возврате в натуре предмета договора доверительного управления - облигаций внутреннего валютного займа. Оставляя кассационную жалобу истца без удовлетворения, ФАС Московского округа в Постановлении от 11.02.2000 по делу N КГ-А40/379-00 справедливо обратил внимание на длящийся характер отношений по доверительному управлению как одну из особенностей договора. Суд подчеркнул, что по смыслу п. 2 ст. 1016 ГК заявление о прекращении договора за истечением срока должно быть направлено доверительному управляющему до окончания срока действия договора, чего истец не сделал.
В этих условиях договор доверительного управления, заключенный сторонами на один год, считается продленным еще на год на условиях, предусмотренных договоров. Истец не лишается права расторгнуть договор до истечения года, но по иным основаниям.
Статья 1017. Форма договора доверительного управления имуществом
Комментарий к статье 1017
1. Пункт 1 комментируемой статьи требует, чтобы договор доверительного управления движимым имуществом был совершен в письменной форме. Стороны вправе не составлять единого письменного документа; достаточно, чтобы и оферта (предложение заключить договор) и акцепт соответствовали правилам п. п. 2 и 3 ст. 434, ст. 435, ст. 436 и п. 3 ст. 438 ГК.
В отличие от общих последствий несоблюдения простой письменной формы сделки (п. 1 ст. 162 ГК), п. 3 комментируемой статьи содержит правило о том, что несоблюдение формы договора доверительного управления влечет его недействительность.
2. Заключение отдельных видов договоров доверительного управления имуществом имеет свои особенности. Так, договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом заключается только как договор присоединения, который имеет стандартную форму (договор доверительного управления в этом случае именуется Правилами доверительного управления ПИФ).
Как уже отмечалось, Правительством РФ утверждены Типовые правила доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом, Типовые правила доверительного управления интервальным паевым инвестиционным фондом и Типовые правила доверительного управления открытым паевым инвестиционным фондом.
Управляющая компания ПИФ вправе предлагать заключить договор доверительного управления инвестиционным фондом только при условии регистрации федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг (в настоящее время - это Федеральная служба по финансовым рынкам) правил доверительного управления данным конкретным фондом (ст. 19 Закона об инвестиционных фондах). Правила доверительного управления конкретным ПИФом готовятся на основании Типовых правил. Положение о регистрации правил доверительного управления паевыми инвестиционными фондами и изменений и дополнений в них утверждено Постановлением ФКЦБ от 11.09.2002 N 35/ПС (БНА, 2002, N 46, ст. 63).
В соответствии со ст. 11 Закона об инвестиционных фондах присоединение к правилам конкретного фонда (к договору доверительного управления ПИФом) осуществляется путем приобретения особой ценной бумаги - инвестиционного пая, который выдается управляющей компанией ПИФа.
Индивидуальный договор доверительного управления денежными средствами заключается с кредитной организацией в порядке и в форме, предусмотренных комментируемой статьей. Что же касается договоров доверительного управления общими фондами банковского управления (ОФБУ), то они могут заключаться либо как договоры присоединения (ст. 428 ГК), либо в порядке, предусмотренном комментируемой статьей. При этом текст Общих условий создания ОФБУ используется кредитной организацией как примерный договор (ст. 427 ГК, п. 6.4 Инструкции N 63).
Об особенностях заключения договора доверительного управления ценными бумагами см. коммент. к ст. 1025.
3. Анализ содержащегося в законе определения договора (п. 1 ст. 1012 ГК) позволяет прийти к выводу, что договор доверительного управления по общему правилу считается заключенным с момента передачи имущества управляющему (реальный договор - п. 2 ст. 433 ГК). Так, в соответствии с п. 4.3 Положения о доверительном управлении ценными бумагами от 17.10.97 договор управления указанными объектами считается заключенным с момента передачи их учредителем управления доверительному управляющему.
Из общего правила имеются отдельные исключения. Согласно п. 31 Правил проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, утв. Постановлением Правительства РФ от 07.08.97 N 989, и п. 44 Правил проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ угольной промышленности (угольных компаний), утв. Постановлением Правительства РФ от 11.12.96 N 1485, соответствующие договоры считаются заключенными с даты их подписания. ВАС РФ информационным письмом от 20.01.97 N С5-7/03-39 подтвердил правомерность вступления их в силу с момента подписания (Вестник ВАС РФ, 1997, N 4, ст. 123).
4. Пункт 2 комментируемой статьи предъявляет два специальных требования к форме договора доверительного управления недвижимым имуществом:
а) она должна соответствовать форме договора продажи недвижимости. Это означает, что договор должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа;
б) передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности. С учетом положений, содержащихся в § 7 и 8 гл. 30 ГК, а также ст. 30 Закона о регистрации прав на недвижимость, это означает, что государственной регистрации подлежит не сам договор (см. об этом, в частности, Постановление Президиума ВАС РФ от 17.04.2001 N 2554/99 (Вестник ВАС РФ, 2001, N 8)), а передача недвижимого имущества в доверительное управление. С точки зрения процедуры, она аналогична государственной регистрации перехода права собственности при продаже недвижимости и начинается с подачи учредителем управления и доверительным управляющим заявлений о регистрации передачи имущества в доверительное управление. К заявлениям должны быть приложены подписанные оригиналы договора и актов приема-передачи имущества, а также оригиналы правоустанавливающих документов, подтверждающих право собственности учредителя управления на передаваемое в управление имущество.
В договоре обязательно должны присутствовать его существенные условия (ст. 1016 ГК).
Государственная регистрация передачи имущества в доверительное управление должна заканчиваться внесением записи об этом в Единый государственный реестр прав и удостоверяется штампом регистрационной надписи на оригинале договора доверительного управления имуществом (п. п. 77 и 78 Правил ведения Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним, утв. Постановлением Правительства РФ от 18.02.98 N 219 (СЗ РФ, 1998, N 8, ст. 963)).
Важно иметь в виду, что для регистрации передачи в доверительное управление предприятия к акту или иному документу о его передаче должны быть приложены: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и срока их требований (ст. ст. 561 и 563 ГК).
Доверительное управление недвижимым имуществом как вид ограничения (обременения) права собственности по общему правилу возникает на основании сделки. Поэтому запись о нем необходимо производить в подразд. III.4 Единого государственного реестра прав.
Об иных особенностях государственной регистрации доверительного управления недвижимым имуществом см. также: Постатейный комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" / Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Спарк. С. 243 - 246.
5. При определении последствий несоблюдения правил о государственной регистрации передачи недвижимости в доверительное управление в п. 3 комментируемой статьи проявлена известная непоследовательность. Согласно п. 2 ст. 433 ГК, если для заключения договора необходима передача имущества (реальный договор), то он считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества. К такой передаче по общему правилу (п. 2 ст. 223 ГК) приравнивается государственная регистрация передачи недвижимости. Соответственно, до проведения государственной регистрации передачи договор доверительного управления недвижимостью должен был бы признаваться незаключенным.
Вместо этого в п. 3 комментируемой статьи говорится о недействительности договора. Следовательно, чтобы избежать на практике споров о моменте заключения конкретного договора, необходимо выяснить, передавалась (вручалась) ли недвижимость доверительному управляющему. Реальная передача ему недвижимости дает основание считать договор заключенным, но сохраняет возможность для подачи иска либо о понуждении стороны к государственной регистрации передачи имущества в доверительное управление, либо о признании договора недействительным при отсутствии государственной регистрации передачи.
Статья 1018. Обособление имущества, находящегося в доверительном управлении
Комментарий к статье 1018
1. В процессе заключения договора о доверительном управлении (в виде исключения - после его заключения) имущество, которое является его объектом, должно быть реально передано доверительному управляющему. Даже в тех случаях, когда закон не требует государственной регистрации передачи такого имущества, желательно, чтобы стороны оформили акт приема-передачи (передаточный акт).
Именно он вместе с договором ляжет в основу юридического и фактического обособления имущества как от личных вещей самого управляющего, так и от имущества собственника (учредителя управления). Средствами такого обособления являются отдельный баланс, самостоятельный учет, отдельный банковский счет.
Порядок обособления имущества, передаваемого в состав ПИФ, закреплен в ст. 15 Закона об инвестиционных фондах; принимаемого в доверительное управление кредитными организациями - в Инструкции N 63; порядок обособления принимаемых в доверительное управление ценных бумаг и средств инвестирования в ценные бумаги - в Положении ФКЦБ N 37 и в Постановлении ФКЦБ от 20.10.97 N 38 "Об утверждении Положения о ведении счетов денежных средств клиентов и учете операций по доверительному управлению брокерами" (Экономика и жизнь, 1997, N 48); в остальных случаях - в Приказе Минфина России от 28.11.2001 N 97н "Об утверждении Указаний об отражении в бухгалтерском учете организаций операций, связанных с осуществлением договора доверительного управления имуществом" (БНА РФ, 2002, N 1).
2. Из общего правила о полном юридическом обособлении имущества, находящегося в доверительном управлении, существуют три исключения:
а) в случае признания учредителя управления несостоятельным (банкротом) взыскание по долгам может быть обращено на его имущество, переданное в доверительное управление (ст. 1018). Согласно п. 3 ст. 15 Закона об инвестиционных фондах обращение взыскания по долгам владельцев инвестиционных паев - учредителей управления, в т.ч. при их несостоятельности (банкротстве), на имущество ПИФа не допускается. В случае несостоятельности (банкротства) владельцев инвестиционных паев в конкурсную массу включаются принадлежащие и инвестиционные паи;
б) взыскание может быть обращено на заложенное имущество, переданное в доверительное управление (ст. 1019 ГК);
в) при недостаточности имущества, переданного в доверительное управление, для покрытия убытков от деятельности управляющего взыскание в субсидиарном порядке может быть обращено на имущество сначала доверительного управляющего, а затем - учредителя управления (п. 3 ст. 1022 ГК).
Статья 1019. Передача в доверительное управление имущества, обремененного залогом
Комментарий к статье 1019
1. Пункт 1 комментируемой статьи подчеркивает вещный характер права залога. Обладая правомочием следования (см. ст. ст. 216, 353 ГК), залогодержатель сохраняет свое право на вещь и тогда, когда она переходит к новому собственнику или владельцу. В этом случае имущество переходит к новому владельцу, поскольку его собственником и залогодателем остается тот, кто учредил доверительное управление. Основания и порядок обращения взыскания на заложенное имущество, в т.ч. переданное в доверительное управление, предусмотрены ст. ст. 348 - 351 ГК.
2. Поскольку доверительный управляющий принимает имущество на длительный срок, он должен иметь определенные гарантии стабильности своего управления (владения). Одной из таких гарантий является обязанность учредителя управления (собственника) известить его о том, что имущество обременено залогом. В случае возможного спора бремя доказывания того, что управляющий был извещен, возлагается на учредителя управления (собственника).
Доверительный управляющий, напротив, обязан доказать, что он не знал и в силу обстановки, профессиональных навыков, иных обстоятельств не должен был знать о залоге.
3. Предусмотренное комментируемой статьей основание расторгнуть договор охватывается п. 2 ст. 450 ГК. При отсутствии вины управляющего он вправе потребовать выплаты ему вознаграждения, причитающегося за один год.
Статья 1020. Права и обязанности доверительного управляющего
Комментарий к статье 1020
1. В соответствии с п. 4 ст. 209 и п. 1 ст. 1012 ГК доверительный управляющий не приобретает право собственности на переданное имущество. Однако в пределах, предоставленных ему законом и договором, управляющий может владеть, пользоваться, распоряжаться этим имуществом, в т.ч. передавать его в собственность других лиц, сдавать в аренду, отдавать в залог.
Распоряжаться недвижимостью (продавать, сдавать в аренду, в безвозмездное пользование, передавать в залог и т.п.) управляющий вправе лишь в случаях, предусмотренных договором, - под страхом применения к соответствующей сделке последствий недействительности ничтожной сделки (ст. ст. 166 - 168 ГК).
По одному из дел ФАС Московского округа (Постановление от 05.08.2004 по делу N КГ-А40/6587-04) пришел к выводу, что сдача доверительным управляющим недвижимого имущества в аренду без согласия учредителя управления при условии, что по договору сдача имущества в аренду требует письменного согласия собственника, является оспоримой сделкой (ст. 174 ГК). Как представляется, основания для признания такой сделки оспоримой по ст. 174 ГК отсутствовали, т.к., сдавая имущество в аренду, доверительный управляющий выходил за пределы полномочий, которые были в одинаковой степени ограничены для него и законом, и договором.
Ссылки арендатора на то, что он не знал об ограничениях прав доверительного управляющего по распоряжению недвижимостью, выглядят неубедительно, т.к. последний обязан был проверить полномочия доверительного управляющего по распоряжению недвижимостью, переданные ему учредителем управления (п. 1 комментируемой статьи).
2. Поскольку общее бремя содержания имущества, переданного в доверительное управление, лежит на собственнике (ст. 210 ГК), именно он несет риск приращения и уменьшения такого имущества, включая возникновение прав и обязанностей из доверительного управления. По общему правилу плоды, продукция и доходы от имущества, находящегося в доверительном управлении, поступают в распоряжение учредителя (ст. 136 ГК).