ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 25.10.2020
Просмотров: 6355
Скачиваний: 10
административным правонарушением, путем проведения примирительных процедур между
ними и правонарушителем.
Мотивом для участия правонарушителей в примирительной процедуре могут стать
положения ст. 4.2 КоАП РФ. В соответствии с указанной статьей раскаяние лица, совершившего
административное правонарушение, добровольное возмещение им причиненного ущерба или
устранение причиненного вреда являются обстоятельствами, смягчающими административную
ответственность. Более того, в случае если правонарушитель не возместил вред добровольно,
то судья, рассматривая дело об административном правонарушении, вправе самостоятельно
решить вопрос о возмещении имущественного ущерба (ст. 4.7 КоАП РФ). Для потерпевших
медиация в сфере административного законодательства - это быстрый и эффективный способ
возмещения вреда.
Наиболее полное и детальное регулирование примирительные процедуры разрешения
правовых конфликтов получили в сфере трудового законодательства.
Трудовой кодекс РФ предусматривает возможность рассмотрения индивидуального
трудового спора в комиссиях по трудовым спорам (ст. 382, 384 ТК РФ). При этом
"индивидуальный трудовой спор рассматривается комиссией по трудовым спорам, если
работник самостоятельно или с участием своего представителя не урегулировал разногласия
при непосредственных переговорах с работодателем" (ч. 2 ст. 385 ТК РФ). Указанное
положение дает возможность адвокатам использовать примирительные процедуры (медиацию)
для "неофициального" урегулирования индивидуального трудового спора. Для работодателя
разрешение индивидуального трудового спора в рамках примирительных процедур означает
возможность эффективно разрешать конфликты без его огласки трудовому коллективу,
сохранение психологических, временных и материальных ресурсов, авторитета и "лица" среди
своих работников. В свою очередь преимущество для работников в проведении
примирительных процедур как одного из способа "урегулирования разногласий при
непосредственных переговорах с работодателем" состоит в том, что отрицательный результат
медиации и его письменная фиксация могут стать доказательством исчерпания возможности
урегулирования индивидуального трудового спора и основанием для его рассмотрения в
комиссии по трудовым спорам. Это лишит возможности работодателя ссылаться на нарушение
работником предварительного порядка рассмотрения дела в комиссии по трудовым спорам и
затянуть разрешение спора по существу.
Кроме того, адвокаты могут принимать участие в качестве представителя как со стороны
работодателя, так и со стороны работника на переговорах при разрешении индивидуального
трудового спора.
К адвокату И. на приеме во время дежурства обратилась гражданка С. с просьбой
составить исковое заявление о восстановлении на работе и выплате денежных средств за
незаконное увольнение с работы, а также представлять ее интересы в суде по этому делу.
После проведения интервьюирования и выработки позиции по делу адвокат предложил С.
несколько вариантов разрешения трудового конфликта, среди которых значились переговоры с
директором предприятия. Гражданка С. согласилась на переговоры, однако сама участвовать в
них отказалась. На подготовительном этапе адвокат И. составил развернутое и обоснованное
исковое заявление, а также заключение о неблагоприятных последствиях разрешения
трудового спора в судебном порядке. Явившись на переговоры, адвокат И. представил
директору предприятия исковое заявление и указанное выше заключение. Оценив реальность
намерений гражданки С. обратиться в суд за защитой своих прав, а также возможные
последствия этого судебного разбирательства, директор предприятия согласился с
разрешением спора во внесудебном порядке. Спорным оставался лишь вопрос о сумме
возмещения. На следующих переговорах уже с участием граждански С. стороны пришли к
взаимовыгодному решению, в результате которого заявительница работала на этом
предприятии еще несколько лет до наступления пенсионного возраста.
По мнению адвоката, решающее значение на переговорах оказали документы -
подробное обоснованное исковое заявление и заключение о неблагоприятных последствиях
разрешения трудового спора в судебном порядке. Оценив все возможные расходы и увидев
неблагоприятные последствия (финансовые, психологические, ресурсные, деловые и т.п.),
директор признал лучшим способом разрешения конфликта переговоры.
Адвокаты могут оказать существенное содействие в разрешении не только
индивидуальных, но и коллективных трудовых споров, так как порядок разрешения этих
конфликтов пронизан примирительными процедурами. "Порядок разрешения коллективного
трудового спора состоит из следующих этапов: рассмотрение коллективного трудового спора
примирительной комиссией, рассмотрение коллективного трудового спора с участием
посредника и (или) в трудовом арбитраже" (ст. 401 ТК РФ).
Адвокаты могут принять участие в деятельности примирительных комиссий в качестве
представителей работников. Однако если в примирительных комиссиях использование
медиации не предусмотрено, то рассмотрение коллективного трудового спора с участием
посредника подразумевает проведение указанной примирительной процедуры. ТК РФ не
ограничивает выбор посредников только из кандидатур, предложенных Службой по
урегулированию коллективных трудовых споров. Стороны коллективного трудового спора по
согласованию между собой могут пригласить любое лицо для участия его в качестве
посредника (ст. 403 ТК РФ). При соответствующей профессиональной подготовке этими лицами
могут быть адвокаты.
Семейное законодательство также содержит в себе возможности по использованию
примирительных процедур для разрешения конфликтов между супругами. Так, адвокаты могут
использовать медиацию для мирного разрешения споров о разделе общего имущества
супругов (ст. 38 СК РФ), споров о детях (ст. 20, 24 СК РФ) и др. При этом следует отметить, что
в качестве медиатора (посредника) не может выступать адвокат - представитель одного из
супругов. Как уже ранее указывалось, адвокат может быть посредником только в том случае,
если ранее он не оказывал кому-либо из супругов юридическую помощь и супруги обратились к
адвокату именно за тем, чтобы разрешить спор с помощью медиации. Результатом
примирительных процедур могут стать соглашения о разделе общего имущества супругов и о
том, с кем из супругов будут проживать несовершеннолетние дети. Указанное соглашение
имеет существенное значение для рассмотрения вопросов, разрешаемых судом при вынесении
решения о расторжении брака (ст. 24 СК РФ). Рекомендуется, чтобы перед подписанием
соглашения супруги дополнительно проконсультировались со своими представителями во
избежание дальнейших конфликтов.
Использование примирительных процедур адвокатами для оказания помощи гражданам
возможно и в сфере уголовного законодательства. Основанием для этого являются положения
ст. 76 УК РФ, в соответствии с которой "лицо, впервые совершившее преступление небольшой
тяжести, может быть освобождено от уголовной ответственности, если оно примирилось с
потерпевшим и загладило причиненный потерпевшему вред". Кроме того, "добровольное
возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненного в результате
преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного
потерпевшему" являются обстоятельствами, смягчающими наказание (п. "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ).
При наличии указанных обстоятельств и отсутствии обстоятельств, отягчающих наказание, срок
или размер наказания не могут превышать трех четвертей максимального срока или размера
наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной
части УК РФ (ст. 62 УК РФ).
УПК РФ не регламентирует проведение примирительных процедур при наличии
оснований, которые в совокупности с достижением юридически значимых результатов
(примирение и заглаживание вреда) могут повлечь за собой прекращение уголовных дел и,
соответственно, освобождение от уголовной ответственности. Однако уголовно-
процессуальное законодательство не запрещает достижения примирения и не устанавливает
ограничения относительно способов, размеров, сроков заглаживания вреда в результате
использования медиации между лицом, совершившим преступление, и потерпевшим. В
соответствии со ст. 25 УПК РФ "суд, прокурор, а также следователь и дознаватель с согласия
прокурора вправе на основании заявления потерпевшего или его законного представителя
прекратить уголовное дело в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении
преступления небольшой или средней тяжести в случаях, предусмотренных ст. 76 УК РФ, если
это лицо примирилось с потерпевшим и загладило причиненный ему вред" <*>.
--------------------------------
<*> В редакции Федерального закона от 29 мая 2002 г. N 58-ФЗ "О внесении изменений и
дополнений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации" // СЗ РФ. 2002. N 22.
Ст. 2027.
Изложенное выше свидетельствует о том, что адвокаты могут использовать
примирительные процедуры (медиацию) по уголовным делам для оказания помощи социально-
незащищенным гражданам в целях возмещения потерпевшим причиненного преступлением
вреда и законного освобождения правонарушителей от уголовной ответственности либо
уменьшения размера наказания. Как и в случае с супругами, для участия адвоката в качестве
медиатора необходимо, чтобы он не являлся представителем потерпевшего или защитником
обвиняемого.
Описанные случаи возможного использования примирительных процедур в деятельности
адвокатов не претендуют на полноту и исчерпывающий перечень. При более глубоком анализе
отраслевого законодательства может быть выявлен широкий круг правовых споров,
разрешение которых возможно при использовании адвокатами медиации и переговоров.
Глава 16. ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ПЕРЕГОВОРОВ ПРИ РАЗРЕШЕНИИ ПРАВОВЫХ
КОНФЛИКТОВ (НА ПРИМЕРЕ ДЕЛ О ЗАЩИТЕ ПРАВ ПОТРЕБИТЕЛЕЙ)
Преимущества применения альтернативного разрешения споров при рассмотрении
юридических конфликтов достаточно известны <*>.
--------------------------------
<*> В США до 90% правовых споров разрешаются до суда путем применения
переговоров, медиации и других методов АРС. Причины тому просты: участие в
судопроизводстве в США требует значительных финансовых затрат, рассмотрение
гражданских дел тянется долго, без помощи адвоката не обойтись и т.д. (см.: Носырева Е.И.
Предпосылки развития альтернативных средств разрешения правовых конфликтов: Опыт США
// Развитие альтернативных форм разрешения правовых конфликтов: Учеб.-метод. пособие /
Под общ. ред. М.В. Немытиной. Саратов, 2000. Ч. II. С. 39 - 47). Там выделяют гораздо больше
различных процедур урегулирования споров, которые во многом являются комбинациями или
видами трех основных упомянутых способов (см.: Носырева Е.И. Классификация
альтернативных форм разрешения правовых конфликтов: Теория и практика США // Развитие
альтернативных форм разрешения правовых конфликтов / Под общ. ред. М.В. Немытиной. Ч. I.
С. 49 - 53; Фалькович М.С. Альтернативные средства урегулирования споров в США //
Хозяйство и право. 1998. N 1). В Англии четверть дел в коммерческой сфере официальный суд
принудительно отправляет на внесудебное посредничество (медиацию), и около 90% из них
заканчиваются реальным примирением сторон. Аналогичный опыт есть и в ряде других стран
(см.: Кузьмина М.Н. Альтернативные формы разрешения правовых конфликтов. Ставрополь,
2001. С. 97 - 119). Для сравнения: за 2002 г. Арбитражным судом Ростовской обл. было
утверждено 551 мировое соглашение, что составило лишь 5% от общего количества
рассмотренных дел (см.: Федоренко Н., Митяева И. Мировое соглашение как способ
разрешения спора // ЭЖ-Юрист. 2004. N 19. С. 9).
В качестве достоинств АРС вообще и переговоров в частности в отличие от судебной
процедуры обычно указывают:
-
участие сторон в урегулировании конфликта, менее острое соперничество;
-
экономия времени, финансовых затрат, нервных затрат;
-
конфиденциальность.
Какие методы АРС наиболее применимы в России? Если условно свести их к трем
основным формам - переговоры, медиация и третейское разбирательство, то это, очевидно,
переговоры. Медиация (посредничество) у нас по ряду причин (нехватка специально
подготовленных медиаторов, необходимость оплаты их услуг) не развита <*>.
--------------------------------
<*> Упоминание в пп. 2 п. 1 ст. 135 и п. 2 ст. 158 АПК РФ о возможности для сторон
обращения к посреднику за урегулированием спора не получило пока законодательного
развития. Федеральный закон от 24 июля 2002 г. N 102-ФЗ "О третейских судах в Российской
Федерации" (СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3019) допускает возможность третейского разбирательства
с участием не только юридических лиц и граждан-предпринимателей, но и физических лиц.
Однако на практике в России третейские суды рассматривают споры в основном в сфере
предпринимательской деятельности, и по целому ряду причин эта форма пока не получила
достаточного развития.
Что же касается переговоров, то они применяются как метод АРС при урегулировании
различных споров. Прежде всего эта сфера частноправовых отношений, регулируемых
гражданским и смежными с ним отраслями права: (семейное, жилищное и т.д.) <*>.
--------------------------------
<*> Сейчас все чаще говорят о возможностях применения АРС в связи с так называемым
восстановительным правосудием. Следует помнить, что методы АРС в уголовном процессе в
силу преобладающей публичности уголовного права и процесса ограничены нормами ст. 25
УПК РФ и ст. 76 УК РФ, предусматривающими прекращение уголовного дела за примирением
потерпевшего с подозреваемым, обвиняемым или подсудимым, и касаются лишь преступлений
небольшой и средней тяжести.
Что же касается споров, вытекающих из административных (в широком смысле)
правоотношений, то здесь они вряд ли применимы, поскольку законодательство практически не
предусматривает возможности "договориться" для государства и гражданина. Вряд ли
диспозитивность возможна, например, в налоговых правоотношениях (если не считать
положений гл. 9 НК РФ об изменении срока уплаты налога, сбора и пени, которые неприменимы
в случае возникновения спора). В соответствии с п. 17 Постановления Пленума ВАС РФ от 9
декабря 2002 г. N 11 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного
процессуального кодекса Российской Федерации" (Вестник ВАС РФ. 2003. N 2) государственные
и иные органы, используя примирительные процедуры в рамках арбитражного процесса, не
вправе выходить за пределы полномочий, предоставленных им нормативными правовыми
актами, регулирующими их деятельность. Что же касается Регламента рассмотрения налоговых
споров в досудебном порядке, утвержденного Приказом МНС РФ от 17 августа 2001 г. N БГ-3-
14/290 (Нормативные акты для бухгалтера. 2001. N 18), то он является по своей сути лишь
инструкцией по рассмотрению жалоб на действия налоговых органов в административном
порядке.
1. Общая характеристика споров о защите прав потребителей
Одной из перспективных категорий правовых споров с точки зрения применения
переговоров являются дела о защите прав потребителей. Эти споры составляют
многочисленную категорию дел <*>, для которой характерны следующие черты:
--------------------------------
<*> Пункт 1 Постановления Пленума ВС РФ от 29 сентября 1994 г. N 7 "О практике
рассмотрения судами дел о защите прав потребителей" дал более чем расширительное
толкование положений Федерального закона от 7 февраля 1992 г. N 2300-1 "О защите прав
потребителей" (СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 140, с послед. изм.; далее - Закон о защите прав
потребителей), распространив их не только на куплю-продажу, подряд и возмездное оказание
услуг, но и чуть ли не на все виды договорных обязательств, в которых, с одной стороны,
участвует коммерческая организация или гражданин-предприниматель, а с другой - гражданин,
имеющий целью удовлетворение личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с
осуществлением предпринимательской деятельности.
1) эти споры возникают из гражданско-правовых отношений с присущим им
диспозитивным методом регулирования. Стороны вправе регулировать свои отношения по
взаимному согласию с минимальным государственным вмешательством. Это означает, что
стороны могут "торговаться", находя разумный компромисс (в английском языке термин
negotiate -
"вести переговоры" имеет и другое значение - "торговаться");
2) в целом ряде случаев обращению в суд должен предшествовать досудебный
претензионный порядок урегулирования споров <*>, несоблюдение которого является
основанием для возвращения искового заявления (п. 1 ст. 135 ГПК РФ);
--------------------------------
<*> В качестве обязательного он предусмотрен, в частности, по спорам, вытекающим: из
перевозки пассажиров, груза и багажа (ст. 120 - 124 УЖД от 10 января 2003 г. N 18-ФЗ, ст. 124 -
127 ВК РФ от 19 марта 1997 г. N 60-ФЗ, ст. 161 - 163 КВВТ РФ от 7 марта 2001 г. N 24-ФЗ, ст.
403 -
407 КТМ РФ от 30 апреля 1999 г. N 81-ФЗ, п. 158 - 168 УАТ РСФСР 1969 г.); услуг связи
(ст. 55, 56 Федерального закона от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ "О связи" // СЗ РФ. 2003. N 28. Ст.
2895); оказания туристских услуг (ст. 10 Федерального закона от 24 ноября 1996 г. N 132-ФЗ "Об
основах туристской деятельности в Российской Федерации" // СЗ РФ. 1996. N 49. Ст. 5491).
3) потребителю предоставлены чрезвычайно широкие права и возможность
предъявления самых различных требований и применения жестких санкций при нарушении его
прав, что побуждает продавца (изготовителя, исполнителя, уполномоченную изготовителем
(продавцом) организацию или уполномоченного изготовителем (продавцом) индивидуального
предпринимателя, импортера) <*> к поиску компромисса;
--------------------------------
<*> Далее, если это специально не оговорено, независимо от характера заключенного
договора - "продавец" или "потребитель".
4) Закон предоставляет право предъявлять альтернативные требования потребителю при
продаже ему товара ненадлежащего качества (ст. 18 Закона о защите прав потребителей); при
нарушении исполнителем сроков выполнения работы (оказания услуги) (ст. 28 Закона о защите
прав потребителей); при обнаружении недостатков выполненной работы (оказанной услуги) (ст.
29 Закона о защите прав потребителей);
5) за нарушение предусмотренных ст. 20, 21 и 22 Закона о защите прав потребителей
сроков, а также за невыполнение (просрочку выполнения) требования потребителя о
предоставлении ему на период ремонта (замены) аналогичного товара продавец, допустивший
такие нарушения, уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку (пеню) в
размере 1% цены товара, которая носит штрафной характер и взыскивается сверх возмещения
убытков (п. 2 ст. 13 Закона о защите прав потребителей). Размер такой пени является
значительным (365% годовых!) и может также быть предметом переговоров потребителя и
продавца и т.д.;
6) Законом о защите прав потребителей (ст. 12) также установлена ответственность
продавца за ненадлежащую информацию о товаре (работе, услуге);
7) Закон о защите прав потребителей как исключение из общего правила
предусматривает возможность компенсации морального вреда при нарушении имущественных
интересов потребителя. Никакой "твердой шкалы" в отношении размера такой компенсации не
существует, что на практике означает возможность достижения компромисса по этим
требованиям;
8) удовлетворение исковых требований потребителя влечет взыскание с продавца за
несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя штрафа в
пользу государства в размере 50% от суммы, присужденной судом в пользу последнего (п. 6 ст.
13 Закона о защите прав потребителей);
9) потребитель имеет возможность обратиться в общественные объединения
потребителей (их ассоциации, союзы) или органы местного самоуправления, полномочные
выступить в защиту прав потребителя, а также дополнительно инициировать административное
производство в отношении продавца (гл. 14 "Административные правонарушения в области
предпринимательской деятельности" КоАП РФ: ст. 14.1 - 14.8, 14.10, 14.15, 14.16, 14.18);
10) потребитель имеет ряд процессуальных "привилегий":
-
подсудность по выбору истца (п. 2 ст. 17 Закона о защите прав потребителей, п. 7 ст. 29
ГПК РФ);
-
освобождение от уплаты государственной пошлины (п. 3 ст. 17 Закона о защите прав
потребителей, пп. 4 п. 2 ст. 333.36 НК РФ);
-
отсутствие у потребителя документа, удостоверяющего факт и условия покупки товара,
не является основанием для отказа в удовлетворении его требований (п. 5 ст. 18 Закона о
защите прав потребителей);
-
при возникновении спора о причинах возникновения недостатков товара продавец
обязан провести экспертизу товара за свой счет (п. 5 ст. 18 Закона о защите прав
потребителей);
-
на продавце лежит бремя доказывания отсутствия своей вины.
Таким образом, неудовлетворение законных и обоснованных претензий потребителя
может повлечь за собой весьма неприятные последствия для продавца. Отмеченные выше
обстоятельства побуждают продавца пойти на мирное урегулирование конфликта. В
особенности это касается крупных торговых сетей с большим оборотом, для которых
многочисленные затяжные судебные процессы по всей стране также обременительны; им в
большей степени важно сохранить свою деловую репутацию; они не заинтересованы в
создании прецедентов судебного удовлетворения требований потребителя, особенно если эти
случаи становятся достоянием широкой общественности благодаря СМИ.
Казалось бы, все права находятся на стороне потребителя и он должен быть
заинтересован в том, чтобы довести дело до суда и взыскать с продавца максимальную сумму.
Однако на практике это далеко не так, даже несмотря на то, что большинство исков
потребителей удовлетворяется.
Хотя Закон о защите прав потребителей презюмирует правоту потребителя, это не всегда
очевидно. Во многих случаях определить, например, причины неисправности товара может
только эксперт (причем это может касаться не только сложной бытовой техники, автомобилей,
недвижимости и т.д., но и обычной обуви, одежды, услуг химчистки и т.п.).
Рассмотрим один из случаев разрешения конфликта с участием потребителя, в котором
удалось избежать судебного разбирательства.