ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 25.10.2020
Просмотров: 6393
Скачиваний: 10
продавца и т.д. будут более весомыми, чем уплата пени или денежная компенсация
морального вреда. С одной стороны, демонстрация искренности может полностью разрешить
психологический конфликт, с другой - даже денежные компенсации могут быть неэквивалентны
потраченным нервам и "оставшемуся на душе осадку".
-
Если в ходе переговоров стороны пришли к соглашению о ремонте неисправного товара
или к выводу о необходимости проведения экспертизы, то целесообразно предъявить продавцу
подлинные документы, подтверждающие приобретение товара, но передать лишь их копии,
сделанные заблаговременно.
В одном из таких случаев продавец уже после возбуждения дела в суде вынужден был
пойти на мировую.
Знакомые и коллеги по работе в качестве свадебного подарка купили молодоженам в
магазине ООО "ТЦ Архимед" кухонный комбайн "Мулинекс". Однако вскоре он перестал
работать. Муж обратился к продавцу, где ему предложили отремонтировать комбайн,
потребовав предъявить кассовый чек и технический паспорт, которые он и передал вместе с
неисправным товаром. В обусловленный срок ремонт произведен не был. Супруги несколько
раз безрезультатно пытались уладить конфликт, затем обратились с письменной претензией и
потребовали в соответствии с Законом о защите прав потребителей (в действовавшей на тот
момент редакции) расторгнуть договор купли-продажи и выплатить им стоимость кухонного
комбайна на момент предъявления претензии (которая возросла более чем в 2 раза по
сравнению со стоимостью на момент приобретения). Продавец же соглашался вернуть лишь
стоимость товара на момент продажи.
В результате дело дошло до суда. Во время судебного разбирательства представителя
"ТЦ Архимед" посетила идея - взять и отказаться от проданного товара (благо кассовый чек и
паспорт комбайна с отметкой о дате продажи был передан продавцу еще во время сдачи
товара в ремонт). На вопрос судьи, адресованный ответчику: "А для чего тогда брали кухонный
комбайн в гарантийный ремонт, если не вы его продали?", последовал ответ: "Хотели помочь
покупателям. Просто взяли в ремонт. Пусть докажут, что купили именно у нас".
В соответствии с Законом о защите прав потребителей (в ныне действующей редакции)
отсутствие у потребителя кассового или товарного чека либо иного документа, удостоверяющих
факт и условия покупки товара, не является основанием для отказа в удовлетворении его
требований, однако в описываемой ситуации пришлось вызывать и допрашивать в качестве
свидетелей чуть ли не половину участников свадебного торжества, чтобы подтвердить факт
приобретения товара для истцов в качестве свадебного подарка.
В итоге сторонами все же было заключено мировое соглашение, по которому продавец
выплатил потребителям стоимость кухонного комбайна на момент рассмотрения дела судом и
возместил расходы по экспертизе <*>.
--------------------------------
<*> См.: Князев В. Архимед, да не тот // Сервер Компании "Мега". "Экономика и жизнь
Кузбасса" <www.mega.kemerovo.su>.
Важный этап, который часто упускают из виду стороны, удовлетворенные найденным
компромиссом, - письменная фиксация результатов переговоров, соглашения, к которому
пришли стороны.
К сожалению, в силу недостаточной практики применения сам документ, фиксирующий
результат урегулирования правового конфликта в ходе примирительной процедуры, пока не
получил даже определенного названия. Судебное мировое соглашение, предусмотренное ГПК
РФ, известно законодательству давно, хотя до сих пор в теории нет единой точки зрения на его
правовую природу <*>. Что же касается внесудебного (досудебного) соглашения, то в
последнее время появился ряд интересных, хотя и небесспорных работ на эту тему, в которых
можно встретить термин "мировая сделка" <**>. Далее, чтобы избежать терминологической
путаницы, будем именовать досудебное (внесудебное) соглашение "примирительным
соглашением".
--------------------------------
<*> Одни авторы (Д.Д. Гримм, К.И. Малышев, Г.Ф. Шершеневич, Н.Б. Зейдер, Т.М.
Яблочков, И. Энгельман, К. Анненков) полагали его прежде всего разновидностью гражданско-
правового договора, другие (Р.Е. Гукасян, В.Ф. Тараненко) считали, что оно представляет собой
процессуальное действие, наконец третьи (А.И. Зинченко, М.А. Гурвич) подчеркивали его
сложный юридический состав, неразрывность его материально-правового содержания и
процессуальной формы (см. подробнее: Прохоренко В.В. Правовая природа мирового
соглашения / Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. Вып. 2. М.;
Екатеринбург, 2002. С. 333 - 335; Давыденко Д. Указ. соч. С. 3).
<**> См.: Рожкова М. Путем взаимных уступок // ЭЖ-Юрист. 2002. N 24. С. 3; Давыденко Д.
Указ. соч. С. 9.
Следует согласиться с В.В. Прохоренко относительно того, что подобное соглашение
носит гражданско-правовой характер и представляет собой сделку, исполнение условий
которой является предметом самостоятельного иска <*>.
--------------------------------
<*> См.: Прохоренко В.В. Указ. соч. С. 336.
Такую сделку с точки зрения гражданского права можно квалифицировать как отступное
(ст. 409 ГК РФ) или новацию (ст. 414 ГК) <*> в качестве оснований прекращения обязательств.
Кроме того, на наш взгляд, предметом примирительного соглашения может быть не только
прекращение первоначальных обязательств с заменой иными, но и их изменение (например,
отсрочка или рассрочка платежа).
--------------------------------
<*> Аналогичного мнения придерживается Д. Давыденко, хотя, по его мнению, они не
могут заменить институт мирового (примирительного) соглашения, и он предлагает включить
положения о последнем как сложном договоре в ГК РФ (см.: Давыденко Д. Указ. соч. С. 7).
Можно дать следующие рекомендации относительно заключения примирительного
соглашения, его формы и содержания, последствий заключения, ответственности за
неисполнение.
-
Во всех случаях целесообразно заключать примирительное соглашение в письменной
форме (ст. 159 - 162 ГК РФ), поскольку фиксация договоренностей здесь будет более
определенной с точки зрения условий и более доказательной.
-
Во избежание споров о характере соглашения целесообразно точно указывать его
характер (соглашение об отступном, новация).
-
Примирительное соглашение должно содержать указание на те обязательства, по
которым возник спор или неопределенность прав и обязанностей сторон и которые стороны
хотят изменить или прекратить, заменив их новыми - бесспорными и определенными.
-
Примирительное соглашение должно содержать его существенные условия, к которым
прежде всего относятся условия о предмете, т.е. тех обязательствах, которые продавец должен
исполнить в отношении потребителя. В соглашении следует указать размер обязательств, срок,
место, порядок и способ их исполнения.
-
Условия соглашения не должны противоречить обязательным для сторон правилам,
установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам).
Заслуживает особого внимания то, что с момента заключения примирительного
соглашения прежние обязательства сторон прекращаются и заменяются новыми или
продолжают существовать, но в измененном виде. Таким образом, кредитор (потребитель)
может требовать лишь исполнения обязательств должника (продавца) на условиях
примирительного соглашения и обратиться в суд с иском только о понуждении к исполнению
этих условий <*>. Поскольку данные условия носят компромиссный характер и являются часто
менее выгодными для потребителя по сравнению с гарантиями, установленными Законом, то
необходимо подумать о том, как защитить его интересы от недобросовестного контрагента.
--------------------------------
<*> Аналогичной точки зрения придерживается и Д. Давыденко (см.: Давыденко Д. Указ.
соч. С. 22, 23, 43), однако следует согласиться с ним, что такое понимание последствий
заключения мирового соглашения в настоящий момент небесспорно и нуждается в четком
законодательном закреплении. Так, М.А. Викут считает, что "в случае возникновения
производства по делу и ссылки той или другой стороны в процессе судебного разбирательства
на состоявшееся внесудебное мировое соглашение оно имеет значение одного из
обстоятельств дела" (Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской
Федерации (постатейный, научно-практический) / Под ред. М.А. Викут. М., 2003. С. 111).
Очевидно, что доказать заведомое нежелание должника (продавца) исполнить
обязательства по примирительному соглашению как основание для признания сделки
недействительной (ст. 179 ГК РФ) будет чрезвычайно трудно.
В подобной ситуации можно порекомендовать следующее:
-
исполнение условий соглашения может быть обеспечено любым способом,
предусмотренным гл. 23 ГК РФ, хотя наиболее подходящим из них является неустойка.
Достаточно большой размер неустойки в случае неисполнения обязательств продавцом
позволит потребителю компенсировать умаление своих требований, на которое он пошел ради
достижения компромисса;
-
соглашением может быть предусмотрено, что в случае неисполнения обязательств
продавцом в определенный срок потребитель вправе его расторгнуть в одностороннем порядке
с возмещением ему понесенных убытков.
Раздел VI. ОСОБЕННОСТИ РАБОТЫ АДВОКАТА ПРИ ОБРАЩЕНИИ В
КОНСТИТУЦИОННЫЙ СУД РФ И ЕВРОПЕЙСКИЙ СУД ПО ПРАВАМ ЧЕЛОВЕКА
Глава 17. НАВЫКИ РАБОТЫ С КОНСТИТУЦИОННЫМ СУДОМ РФ
Судебная защита прав и свобод, гарантированная ч. 1 ст. 46 Конституции РФ, включает в
себя право каждого защищать принадлежащие ему права и свободы, в том числе посредством
обращения в Конституционный Суд РФ с жалобой на нарушение конституционных прав и
свобод.
В настоящее время российские граждане все чаще обращаются в Конституционный Суд
РФ за защитой своих прав. Но Конституционный Суд РФ по сравнению с другими судами не
осуществляет рассмотрение конкретных гражданских, административных или уголовных дел.
Это входит в исключительную компетенцию судов общей юрисдикции, арбитражных судов.
В полномочия Конституционного Суда РФ не входит:
-
установление фактических обстоятельств дела;
-
выбор закона, подлежащего применению для разрешения конкретного спора, - принятие
решений, например, о восстановлении на работе, о взыскании денежных средств;
-
вынесение приговоров;
-
проверка законности и обоснованности решений судов общей юрисдикции или
арбитражных судов;
-
отмена или изменение решений, вынесенных судами.
В целях обеспечения верховенства и прямого действия Конституции РФ Конституционный
Суд РФ осуществляет проверку и оценку законов и других подзаконных актов на их
соответствие Конституции РФ, и в случае признания их неконституционными эти нормативные
правовые акты утрачивают юридическую силу.
Преимущество обращения с жалобой на нарушение конституционных прав и свобод как
способа судебной защиты обусловлено юридическими последствиями принимаемого
Конституционным Судом РФ решения. Если нормативный правовой акт в целом или его
отдельные статьи признаны Конституционным Судом РФ не соответствующими Конституции
РФ, то они утрачивают свою юридическую силу и не подлежат дальнейшему применению не
только в отношении конкретного дела, но и в аналогичных делах других граждан и организаций.
Поэтому адвокату необходимо освоить навыки работы с Конституционным Судом РФ. Эта
работа имеет свою специфику и в порядке обращения в Конституционный Суд РФ, и в
процедуре рассмотрения дел в этом суде.
Можно дать определенные рекомендации по применению навыков работы с
Конституционным Судом РФ. В соответствии с Федеральным конституционным законом от 21
июля 1994 г. N 1-ФКЗ "О Конституционном Суде Российской Федерации" (далее - Закон о КС
РФ) <*> к полномочиям этого суда отнесено:
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1994. N 13. Ст. 1447 (с послед. изм.).
1) разрешение дел о соответствии Конституции РФ:
-
федеральных законов, нормативных актов Президента РФ, Совета Федерации,
Государственной Думы, Правительства РФ;
-
конституций и уставов субъектов РФ, а также законов и иных нормативных актов
субъектов РФ, изданных по вопросам, относящимся к ведению органов государственной власти
РФ и совместному ведению органов государственной власти РФ и субъектов РФ;
-
договоров между органами государственной власти РФ и органами государственной
власти субъектов РФ, договоров между органами государственной власти субъекта РФ;
-
не вступивших в силу международных договоров РФ;
2
) разрешение споров о компетенции:
-
между федеральными органами государственной власти;
-
между органами государственной власти РФ и органами государственной власти
субъектов РФ;
-
между высшими государственными органами субъектов РФ;
3) по жалобам на нарушение конституционных прав и свобод граждан и по запросам
судов проверка конституционности закона, примененного или подлежащего применению в
конкретном деле;
4) дача толкования Конституции РФ;
5) дача заключения о соблюдении установленного порядка выдвижения обвинения
Президента РФ;
6) решение вопросов о выступлении с законодательной инициативой;
7) осуществление иных полномочий, в частности:
-
принятие посланий Конституционного Суда РФ;
-
избрание председателя, заместителя председателя, судьи-секретаря;
-
формирование персональных составов палат Конституционного Суда;
-
принятие Регламента Конституционного Суда РФ и внесение в него изменений и
дополнений;
-
установление очередности рассмотрения дел в пленарных заседаниях суда,
распределение дел между палатами;
-
принятие решений о приостановлении или прекращении полномочий судьи суда;
-
принятие решения о досрочном освобождении от должности председателя, заместителя
председателя, судьи-секретаря.
Право граждан и организаций на обращение в Конституционный Суд РФ связано только с
рассмотрением жалоб на нарушение конституционных прав и свобод граждан и их объединений
<*> законом, примененным или подлежащим применению в конкретном деле. Поэтому
рассматриваться будут вопросы деятельности адвоката, касающиеся порядка обращения в
Конституционный Суд РФ и участия в рассмотрении дел в этом суде. С точки зрения навыков
работы с судом основное значение приобретает составление обращения в Конституционный
Суд РФ, поскольку именно содержание такого обращения в первую очередь и обеспечивает
успех в достижении поставленной цели.
--------------------------------
<*> Далее - конституционная жалоба.
При составлении обращений в Конституционный Суд РФ очень важно уяснить:
-
когда можно обращаться в Конституционный Суд РФ;
-
кто вправе подать жалобу на нарушение конституционных прав и свобод;
-
что понимается под нарушением конституционных прав и свобод;
-
имеет ли место нарушение конституционных прав и свобод;
-
каким нормативным правовым актом они были нарушены;
-
был ли этот нормативный акт применен или подлежит применению в конкретном деле;
-
какие формальные требования предъявляются к жалобе на нарушение конституционных
прав и свобод.
1. Поводы обращения в Конституционный Суд
В ч. 4 ст. 125 Конституции РФ закрепляется, что Конституционный Суд РФ по жалобам на
нарушение конституционных прав и свобод граждан и по запросам судов проверяет
конституционность закона, примененного или подлежащего применению в конкретном деле, в
порядке, установленном федеральным законом. Следовательно, предпосылкой для обращения
в Конституционный Суд РФ с жалобой на нарушение конституционных прав и свобод является:
а) конкретное дело (административное, уголовное, гражданское и т.д.);
б) в этом деле суд или иной орган применяет определенный закон или может его
применить;
в) в результате применения этого закона права или свободы, гарантированные
Конституцией РФ, могут быть нарушены или ограничены.
Например, в 1999 г. предметом рассмотрения Конституционным Судом РФ стала жалоба
жительницы города Нижнего Тагила Свердловской области Арбузовой Елены Анатольевны.
Она, как председатель Свободного профсоюза работников МП "Медавтотранс", была по
постановлению суда привлечена к административной ответственности в виде штрафа по ст.
165.10 КоАП РСФСР за невыполнение законных требований прокурора. Требования прокурора
состояли в том, чтобы Арбузова Е.А. прекратила начавшуюся на предприятии забастовку
водителей "скорой помощи". Препятствием к обжалованию постановления суда явились
положения ст. 266 и 267 КоАП РСФСР, согласно которым постановление районного суда
являлось окончательным, не подлежащим обжалованию в порядке производства по делам об
административных правонарушениях и вступало в силу немедленно. В этой ситуации имело
место ограничение таких конституционных прав, как право на судебную защиту - невозможность
обжаловать в вышестоящий суд постановление суда первой инстанции (ч. 1 ст. 46 Конституции
РФ) и право собственности - уплаченная в виде штрафа денежная сумма (ч. 1 ст. 35
Конституции РФ). Единственным способом защитить свои права явилось обращение в
Конституционный Суд РФ, который Постановлением от 28 мая 1999 г. N 9-П признал не
соответствующими Конституции РФ отдельные положения ст. 266 и 267 КоАП РСФСР <*>.
--------------------------------
<*> См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 28 мая 1999 г. N 9-П по делу о
проверке конституционности ч. 2 ст. 266 и п. 3 ч. 1 ст. 267 Кодекса РСФСР об
административных правонарушениях в связи с жалобами граждан Е.А. Арбузовой, О.Б.
Колегова, А.Д. Кутырева, Р.Т. Насибулина и В.И. Ткачука // ВКС РФ. 1999. N 5.
Конституционный Суд РФ выразил свою правовую позицию в отношении термина
"конкретное дело", упоминаемого в ст. 97 Закона о КС РФ. Так, отказывая в принятии жалобы
И.Н. Половцева к рассмотрению, Конституционный Суд РФ в Определении от 5 июля 2002 г. N
187-
О <*> указал, что
--------------------------------
<*> Определение Конституционного Суда от 5 июля 2002 г. N 187-О "Об отказе в принятии
жалобы Половцева И.Н. на нарушение его конституционных прав пунктом 1 статьи 1
Федерального закона "О внесении дополнений в Федеральный закон "Об общих принципах
организации местного самоуправления в РФ".
"...конкретным делом в смысле указанных положений Конституции РФ и Федерального
конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации" является то дело, в
котором судом или иным правоприменительным органом в установленной юрисдикционной и
иной процедуре разрешается затрагивающий права и свободы заявителя вопрос на основе
норм соответствующего закона, устанавливаются и (или) исследуются фактические
обстоятельства. Гражданин при этом обязан приложить к жалобе копию официального
документа, подтверждающего применение либо возможность применения оспариваемого
закона при разрешении его конкретного дела (ч. 2 ст. 96 Федерального конституционного закона
"О Конституционном Суде РФ")".
Именно по этой причине неподведомственны Конституционному Суду РФ все жалобы, в
которых ставится вопрос о проверке конституционности положений Закона о КС РФ,
регламентирующих процедуру обращения и рассмотрения таких жалоб. Действительно,
положения Закона о КС РФ применяются Конституционным Судом РФ и на стадии принятия
жалобы к рассмотрению, которая может завершиться определением об отказе в принятии, и на
стадии рассмотрения конституционной жалобы по существу, которая, как правило, завершается
итоговым решением Конституционного Суда РФ в форме постановления. В силу ст. 125
Конституции РФ Конституционный Суд РФ при рассмотрении жалобы гражданина или
объединения граждан в рамках конституционного судопроизводства решает вопросы
исключительно права и не может исследовать фактические обстоятельства дела, относящиеся
к конкретному делу. Иными словами, понятие конституционное судопроизводство не подпадает
под понятие "конкретное дело".
То обстоятельство, что закон применен или подлежит применению в конкретном деле,
должно быть документально подтверждено. В Конституционный Суд РФ должны быть
представлены либо судебные постановления, в том числе и не вступившие в законную силу,
либо акты иного правоприменительного органа. Например, постановление по делу об
административном правонарушении, постановление фонда социального страхования или
налоговой инспекции о привлечении к налоговой ответственности.
В силу ч. 2 ст. 96 Закона о КС РФ орган или должностное лицо, рассмотревшие дело,
обязаны по просьбе гражданина выдать ему копию документа, подтверждающего применение
или возможность применения оспариваемого закона в конкретном деле. Прилагаемый к