ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 25.10.2020
Просмотров: 5780
Скачиваний: 3
хадисов
—
о
поступках
,
высказываниях
и
даже
молчании
пророка
Мухаммада
),
а
вторую
—
нормы
,
сформулированные
мусульманско
-
правовой
доктриной
на
основе
«
рациональных
»
источников
,
прежде
всего
единогласного
мнения
(
иджма
)
наиболее
авторитетных
(
правоведов
—
муджтаждов
и
факихов
—
и
умозаключения
по
аналогии
(
кийас
).
В
качестве
основополагающих
рассматриваются
нормы
первой
группы
,
особенно
те
,
которые
зафиксированы
в
Коране
.
Для
характеристики
Корана
как
источника
мусульманского
права
важно
иметь
в
виду
,
что
среди
его
норм
,
регулирующих
взаимоотношения
людей
,
заметно
преобладают
общие
положения
,
имеющие
форму
отвлеченных
религиозно
-
моральных
ориентиров
и
дающие
простор
для
толкования
правоведами
.
Что
же
касается
немногочисленных
конкретных
правил
поведения
,
то
большинство
их
возникло
по
частным
случаям
при
решении
Пророком
конкретных
конфликтов
,
оценке
им
отдельных
фактов
или
в
ответ
на
заданные
ему
в
o
просы
.
Преобладающая
часть
нормативных
предписаний
сунны
также
имеет
казуальное
происхождение
(
см
.,
например
[219,
с
. 69; 335,
с
. 141 —
142; 340,
с
. 11, 14, 15, 23—24; 343,
с
. 108; 411,
с
. 26; 471,
с
. 12]).
После
смерти
Мухаммада
в
632
г
.
вплоть
до
начала
VIII
в
.
развитие
мусульманского
права
продолжало
идти
главным
образом
казуальным
путем
.
5
Считается
,
что
четыре
«
праведных
»
халифа
—
Абу
Бекр
,
Омар
,
Осман
и
Али
,
(
правившие
в
632— 661
гг
.,
как
и
другие
сподвижники
Пророка
,
решая
конкретные
опоры
,
обращались
к
Корану
и
сунне
.
В
случае
же
молчания
последних
они
формулировали
новые
правила
поведения
на
основе
расширительного
толкования
этих
источников
,
а
еще
ча
-
Л
.
Р
.
Сюкияйнен
.
Мусульманское
Право
.
Вопросы
теории
и
практики
65
ще
опираясь
на
различные
рациональные
аргументы
.
Причем
вначале
решения
по
не
урегулированным
Кораном
и
сунной
вопросам
выносились
сподвижниками
по
единогласному
мнению
,
формировавшемуся
после
консультаций
с
их
соратниками
и
крупнейшими
правоведами
.
Вместе
с
положениями
Корана
и
сунны
эти
правила
`
Оценивая
данный
этап
развития
мусульманского
права
,
А
фон
Кремер
не
без
основания
отмечал
,
что
«
юриспруденция
5
того
времени
была
по
преимуществу
,
даже
почти
исключительно
казуистичной
,
из
которой
только
впоследствии
вывели
теорию
,
переходя
от
конкретного
к
общему
» [202,
с
. 16].
стали
нормативной
основой
для
решения
дел
мусульманскими
судьями
—
кади
.
Одновременно
за
каждым
из
сподвижников
Пророка
было
признано
право
на
самостоятельное
формулирование
новых
правил
поведения
на
основе
собственного
усмотрения
.
Такие
нормы
в
дальнейшем
получили
название
«
высказывания
сподвижников
» [335,
с
. 154; 471,
с
. 57].
Предписания
Корана
и
сунны
,
а
также
казуально
-
нормативные
решения
сподвижников
Пророка
и
их
первых
последователей
теоретически
рассматриваются
в
качестве
основы
мусульманского
права
в
целом
и
любой
из
его
отраслей
.
Отдельные
советские
авторы
высказываются
еще
более
определенно
и
утверждают
,
что
основные
нормы
мусульманского
права
содержатся
в
сунне
[267,
с
. 16].
Такая
оценка
,
на
наш
взгляд
,
является
преувеличением
.
Более
убедительной
представляется
точка
зрения
арабских
ученьях
,
которые
отмечают
,
что
в
Коране
и
сунне
содержатся
очень
немного
конкретных
норм
мусульманского
права
—
не
более
десятка
норм
государственного
и
уголовного
права
,
столько
же
правил
,
регулирующих
обязательства
,
и
т
.
п
.,—
по
большинству
же
вопросов
,
требующих
нормативной
регламентации
,
эти
источники
хранят
молчание
[340,
с
. 24; 4111,
с
. 23—25; 471,
с
.
59—60].
Аналогичную
позицию
занимают
авторитетные
буржуазные
правоведы
.
Так
,
крупный
французский
компаративист
Р
.
Давид
утверждает
,
что
«
положения
юридического
характера
,
которые
содержит
Коран
,
недостаточны
для
того
,
чтобы
составить
кодекс
» [169,
с
. 388].
По
мнению
известного
исламоведа
Р
.
Шарля
,
Пророк
оставил
слабо
разработанные
основы
мусульманского
права
,
поскольку
в
Коране
и
сунне
нет
какой
-
либо
исходной
правовой
теории
.
Французский
исследователь
справедливо
обращает
внимание
на
то
,
что
в
Коране
установлены
лишь
исходные
начала
шариата
[319,
с
11, 15].
С
течением
времени
все
отчетливее
ощущалась
недостаточность
конкретных
предписаний
Корана
и
сунны
,
а
также
нормативных
решений
сподвижников
Пророка
.
Эти
разрозненные
и
не
(
представляющие
единой
системы
правила
поведения
сами
по
себе
в
дальнейшем
не
могли
обеспечить
необходимой
нормативной
регламентации
изменяющихся
общественных
отношений
в
мусульманском
государстве
—
халифате
.
Поэтому
,
начиная
с
VIII
в
.,
главную
роль
в
ликвидации
пробелов
и
приспособлении
положений
указанных
источников
к
потребностям
общественного
развития
постепенно
взяли
на
себя
правоведы
—
основатели
правовых
школ
-
толков
и
их
последователи
.
К
началу
VIII
в
.
мусульманско
-
правовая
доктрина
только
начинала
складываться
,
а
до
того
времени
не
могла
играть
Л
.
Р
.
Сюкияйнен
.
Мусульманское
Право
.
Вопросы
теории
и
практики
66
сколько
-
нибудь
заметной
роли
в
качестве
источника
действующего
права
.
Первым
же
шагам
на
пути
ее
возникновения
явился
рай
—
относительно
свободное
усмотрение
,
которое
применялась
при
толковании
Корана
и
сунны
и
формулировании
новых
правил
поведения
в
случае
молчания
этих
источников
.(
см
.
[138; 372,
с
. 109, 163—164; 473,
с
. 306]).
Данный
принцип
получил
нормативное
закрепление
в
знаменитом
предании
о
разговоре
Пророка
с
его
сподвижником
Муазом
,
назначенные
наместником
в
Йемен
. «
По
чему
ты
будешь
судить
?» —
сказал
Мухамад
. «
По
(
писанию
Аллаха
»,—
отвечал
Муаз
. «
А
если
не
найдешь
?»—
спросил
Пророк
. «
По
сунне
посланника
Аллаха
»,—
сказал
Муаз
. «
А
если
не
найдешь
?» —
вопрошал
Пророк
. «
То
вынесу
решение
по
своему
усмотрению
»,—
сказал
Муаз
. «
Хвала
Аллаху
,
который
наставил
посланника
Аллаха
на
путь
,
угодный
его
посланнику
!» —
воскликнул
Пророк
.
Это
предание
толкуется
мусульманскими
правоведами
как
поощрение
Пророком
решения
судебных
споров
на
основе
собственного
усмотрения
судьи
по
вопросам
,
не
урегулированным
в
Коране
и
сунне
(
см
.,
например
, [27,
с
. 174; 57,
с
. 66—67]).
Мусульманские
ученые
юристы
часто
приводят
и
другое
предание
,
свидетельствующее
о
том
,
что
Пророк
всячески
поощрял
иджтихад
—
свободное
усмотрение
судьи
в
случае
молчания
общепризнанных
источников
мусульманского
права
.
По
этому
преданию
,
Мухаммаду
принадлежат
следующие
слова
: «
Если
судья
вынес
решение
по
своему
усмотрению
и
оказался
прав
,
то
он
должен
быть
вознагражден
вдвойне
,
а
если
он
судил
по
своему
усмотрению
и
ошибся
,
то
ему
причитается
вознаграждение
в
однократном
размере
» [336,
с
. 36, 295; 372,
с
. 109,
140— 141].
Арабские
исследователи
единодушны
в
том
,
что
примерно
до
конца
X
в
.
мусульманские
судьи
пользовались
значительной
свободой
в
выборе
решения
по
вопросам
,
не
урегулированным
Кораном
,
сунной
,
индивидуальными
и
единогласными
решениями
сподвижников
Пророка
.
Иначе
говоря
,
в
то
время
судьи
,
как
правило
,
были
муджтахидами
.
Однако
в
такой
роли
выступали
не
только
они
:
со
временем
функции
иджтихада
все
чаще
выполняли
ученые
-
правоведы
.
Признанием
их
авторитета
явилось
то
обстоятельство
,
что
не
только
судьи
,
но
и
халифы
при
рассмотрении
споров
нередко
обращались
к
ним
за
советами
по
сложным
вопросам
,
в
частности
при
толковании
преданий
о
жизни
Пророка
,
которые
долгое
время
оставались
несистематизированными
.
Именно
ученые
-
правоведы
спустя
десятки
лет
после
смерти
Пророка
составила
авторитетные
сборники
хади
-
сов
,
признанные
различными
школами
мусульманского
права
в
качестве
источников
их
выводов
.
Уже
в
период
правления
Омара
(634—644)
у
кади
(
появились
советники
из
числа
факихов
,
которые
помогали
им
решать
дела
по
вопросам
,
не
урегулированным
Пророкам
,
на
основе
консенсуса
.
В
VIII—X
вв
.
такая
традиция
мусульманского
пра
-
Л
.
Р
.
Сюкияйнен
.
Мусульманское
Право
.
Вопросы
теории
и
практики
67
восудия
не
только
поддерживалась
,
но
и
получила
дальнейшее
развитие
Постепенно
в
теории
мусульманского
права
утвердилась
мнение
,
что
судьей
может
быть
назначено
лицо
,
которое
по
не
урегулированным
Кораном
и
сунной
вопросам
принимает
решения
не
по
собственному
усмотрению
,
а
ориентируясь
на
,
мнения
факихов
,
обращаясь
к
ним
за
заключением
—
фетвой
(
см
. [57,
с
66, 336,
с
36, 295,
372,
с
109, 140—141]).
С
середины
VIII
в
,
когда
в
халифате
начали
складываться
основные
школы
мусульманскою
права
,
наступил
новый
этап
формирования
мусульманско
-
правовой
науки
— «
период
кодификации
и
имамов
—
основателей
толков
(
махабов
)»,
который
длился
около
двух
с
половиной
столетий
и
стал
эпохой
зрелости
, «
золотым
векам
»
в
развитии
мусульманского
права
.
Главным
его
итогом
явилось
возникновение
различных
направлений
в
толковании
Корана
и
сунны
,
каждое
из
которых
относительно
автономно
разрабатывало
собственную
систему
правовых
норм
.
Такое
положение
в
конечном
счете
объяснялось
историческими
истоками
мусульманского
права
—
особенностями
материальных
и
культурных
условий
его
становления
и
развития
.
Основная
объективная
причина
заключалась
в
заметных
социально
-
экономических
различиях
районов
огромного
арабского
халифата
,
где
должно
было
действовать
мусульманское
право
.
Среди
факторов
идеологического
порядка
большое
значение
имело
то
,
что
,
как
уже
отмечалась
,
основополагающие
источники
закрепили
немного
правил
поведения
,
ставших
правовыми
Особое
значение
доктрины
для
развития
мусульманского
права
объяснялось
не
только
пробельностью
и
противоречивостью
Корана
и
сунны
,
но
и
тем
обстоятельством
,
что
большинство
содержащихся
в
них
норм
считались
(
имеющими
божественное
происхождение
,
а
значит
—
вечными
и
неизменными
.
Поэтому
теоретически
они
не
могли
быть
просто
отброшены
и
заменены
нормативно
-
правовыми
актами
государства
.
В
этих
условиях
мусульманские
правоведы
,
исходя
из
предположения
,
что
в
основополагающих
«
источниках
»
имеются
ответы
абсолютно
на
все
вопросы
и
задача
сводится
лишь
к
тому
,
чтобы
их
найти
,
разработали
разнообразные
приемы
«
извлечения
»
новых
норм
для
решения
вопросов
,
не
урегулированных
прямо
Кораном
и
сунной
.
Мусульманское
право
потому
и
смогло
выполнить
свою
историческую
миссию
,
что
не
сводилось
к
немногочисленным
предписаниям
Корана
и
противоречивым
хадисам
,
а
опиралось
на
них
в
самых
общих
чертах
как
на
свою
идейно
-
теоретическую
базу
,
черпая
конкретное
содержание
из
трудов
юристов
.
Если
первоначально
не
существовало
строгих
правил
формулирования
новых
правил
поведения
,
то
впоследствии
они
были
разработаны
.
Причем
каждый
из
мусульманско
-
правовых
толков
создал
свой
набор
методов
юридической
техники
,
позволявших
вводить
в
оборот
новые
нормы
в
случае
молчания
основополагающих
источников
.
Характерная
особенность
подобного
пути
развития
нормативного
содержания
заключалась
в
Л
.
Р
.
Сюкияйнен
.
Мусульманское
Право
.
Вопросы
теории
и
практики
68
том
,
что
различные
школы
мусульманского
права
,
используя
собственные
приемы
,
приходили
в
сходных
ситуациях
к
несовпадающим
решениям
.
Доктринальная
разработка
нормативного
состава
мусульманского
права
теоретически
базировалась
на
уже
упоминавшемся
принципе
свободы
иджтихада
.