ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 25.10.2020
Просмотров: 5772
Скачиваний: 3
механизма
реализации
своих
норм
.
Особый
интерес
при
этом
представляет
соотношение
пуб
-
Л
.
Р
.
Сюкияйнен
.
Мусульманское
Право
.
Вопросы
теории
и
практики
83
лично
-
правовых
и
частноправовых
отраслей
.
Правда
,
традиционная
мусульманско
-
правовая
доктрина
теоретически
не
проводила
различия
между
ними
и
не
использовала
данной
терминологии
при
определении
отраслей
.
Однако
на
практике
деление
на
публичное
и
частное
мусульманское
право
в
известном
смысле
существовало
,
если
иметь
в
виду
специфику
норм
,
регулировавших
отношения
с
участием
мусульманского
государства
,
в
сравнении
с
правилами
поведения
,
применявшимися
в
частных
взаимоотношениях
правоверных
.
Причем
такие
различия
не
сводились
лишь
к
особенностям
предмета
правового
регулирования
каждой
отрасли
,
но
,
что
особенно
важно
подчеркнуть
,
затрагивали
методы
правового
воздействия
на
опосредуемые
общественные
отношения
.
В
этой
связи
рассмотрение
такого
соотношения
представляется
полезным
для
понимания
структуры
мусульманского
права
и
изучения
его
как
иерархической
нормативно
-
регулирующей
системы
.
Мусульманское
право
в
целом
—
это
в
значительной
мере
частное
право
,
исторически
возникшее
из
отношений
собственности
,
обмена
,
личных
неимущественных
связей
.
Главное
место
в
нем
занимают
правила
поведения
,
ориентирующиеся
на
религиозные
принципы
и
религиозно
-
нравственные
критерии
.
Закономерно
поэтому
,
что
особую
и
наиболее
развитую
отрасль
представляет
собой
«
право
личного
статуса
».
По
справедливому
замечанию
Р
.
Давида
, «
личное
и
семейное
право
,
которые
содержат
нормы
ритуального
и
религиозного
поведения
,
всегда
считались
наиболее
важными
в
шариате
» [159,
с
.
404]
.
Основными
институтами
данной
отрасли
являются
брак
,
развод
,
родство
,
10
(
материальное
обеспечение
семьи
,
обязанности
по
воспитанию
детей
,
завещание
,
наследование
«
по
закону
»,
опека
,
попечительство
,
ограничение
правоспособности
и
т
.
п
.
К
частно
-
правовым
отраслям
относится
и
«
гражданское
право
»
(
муамалат
),
`
Заметим
,
что
без
достаточных
оснований
Р
.
Шарль
рассматривает
семейное
мусульманское
право
отдельно
от
10
наследственного
[319,
с
. 48—64, 102, 114],
а
М
.
И
.
Садагдар
включает
их
наряду
с
правом
собственности
и
обязательственным
правом
в
«
гражданское
право
ислама
» [267,
с
. 47—108].
регулирующее
вопросы
собственности
,
различные
виды
сделок
и
их
обеспечение
,
(
порядок
исполнения
обязательств
и
т
.
п
.
Современные
авторы
отмечают
,
что
мусульманское
право
не
знает
самостоятельной
отрасли
торгового
права
,
хотя
и
уделяет
заметное
внимание
разнообразным
формам
коммерческих
товариществ
[331,
ч
. 2,
с
. 129].
Деликтное
(
уголовное
)
мусульманское
право
отличается
известной
схематичностью
и
меньшей
детализацией
по
сравнению
с
двумя
указанными
выше
отраслями
.
Особенностью
данной
отрасли
является
то
,
что
она
включает
санкции
за
все
правонарушения
независимо
от
их
характера
.
Поэтому
здесь
объединяются
нормы
(
как
публичного
,
так
и
частного
права
,
граница
между
которыми
весьма
условна
.
Но
в
делам
публично
-
правовые
нормы
касаются
прежде
всего
лишь
нескольких
наиболее
опасных
проступков
(
преступлении
),
за
совершение
которых
Кораном
,
сунной
или
единогласным
мнением
сподвижников
Пророка
установлены
строго
определенные
меры
наказания
.
Большинство
же
других
правонарушений
считаются
ча
-
Л
.
Р
.
Сюкияйнен
.
Мусульманское
Право
.
Вопросы
теории
и
практики
84
стными
,
поскольку
затрагивают
права
и
интересы
отдельных
лиц
.
Отрасль
11
судебного
мусульманского
права
,
включающая
принципы
судоустройства
и
правила
процесса
,
также
не
может
быть
отнесена
целиком
к
публичному
или
частному
праву
,
поскольку
касалась
структуры
и
деятельности
различные
по
своему
характеру
органов
правосудия
.
Публично
-
правовая
отрасль
«
властных
норм
»
охватывала
ряд
институтов
и
норм
,
регулирующих
государственно
-
и
административно
-
правовые
(
в
том
числе
и
финансовые
)
отношения
в
современном
пониманий
.
Близко
к
ней
примыкает
отрасль
сийар
,
нормы
которой
касались
отношений
халифата
с
иными
государствами
,
вопросов
войны
и
мира
(
в
том
числе
священной
войны
—
джихад
—
с
отступниками
от
ислама
),
отношений
мусульманской
общины
с
`
Обращает
на
себя
внимание
тот
факт
,
что
мусульманские
исследователи
не
видят
различий
между
нормами
деликтного
11
права
и
правилами
поведения
иных
отраслей
по
их
структуре
.
Учитывая
это
обстоятельство
,
а
также
факт
объединения
санкций
за
все
правонарушения
в
одну
отрасль
,
можно
предположить
,
что
мусульманско
-
правовая
доктрина
выделяла
в
составе
нормы
только
два
элемента
—
гипотезу
и
диспозицию
(
санкцию
).
представителями
других
религий
,
правового
положения
различных
категорий
населения
в
зависимости
от
их
отношения
к
исламу
и
т
.
п
.
Иначе
говоря
,
данная
отрасль
объединяла
в
своем
составе
как
нормы
международно
-
правового
характера
,
так
и
отдельные
внутригосударственные
юридические
предписания
.
Причем
вторая
группа
норм
регламентировала
осуществление
ряда
сторон
внутренних
функций
мусульманского
государства
как
суверенной
организации
.
Тем
самым
она
,
по
существу
,
дополняла
отрасль
«
властных
норм
» (
в
том
числе
в
области
регулирования
государственных
финансов
,
например
,
путем
установления
порядка
раздела
военной
добычи
).
Арабские
исследователи
,
подчеркивая
принципиальную
применимость
к
мусульманскому
праву
принятых
современной
юриспруденцией
концепций
деления
права
на
отрасли
,
вместе
с
тем
обращают
внимание
на
тот
факт
,
что
мусульманское
право
,
в
отличие
от
других
правовых
систем
,
включает
в
свой
состав
и
нормы
международного
права
.
Причем
,
по
их
мнению
,
мусульманское
международное
право
,
по
существу
,
не
отличается
от
других
его
отраслей
,
поскольку
основывается
на
тех
же
источниках
,
что
и
они
,
а
его
нормы
в
равной
степени
являются
общеобязательными
и
обеспечиваются
такими
же
средствами
,
как
и
все
другие
правила
поведения
шариата
(
см
.,
например
, [331,
ч
. 2,
с
. 74; 84; 367,
с
. 109; 451,
с
. 31—33])
.
12
Можно
отметить
несколько
параметров
,
по
которым
отрасли
мусульманского
права
отличаются
друг
от
друга
.
Прежде
всего
подобные
различия
прослеживаются
на
уровне
источников
.
Показательно
,
например
,
что
по
сравнению
с
другими
отраслями
нормы
«
личного
статуса
»
наиболее
широко
предоставлены
в
Коране
,
где
имеется
около
70
посвященных
им
стихов
,
многие
из
которых
фиксируют
сразу
несколько
правил
поведения
(
особенно
подробно
в
нем
регулируются
вопросы
наследования
).
Считается
,
что
примерно
столько
же
стихов
содержат
нормы
мусульманского
«
гражданского
права
».
Однако
многие
из
них
дублируют
друг
друга
,
поэтому
общее
число
коранических
предписаний
этой
отрасли
заметно
уступает
«
праву
личного
статуса
».
Но
в
то
же
время
важную
роль
здесь
играют
обычаи
,
`
Отметим
,
что
авторы
подавляющего
большинства
опубликованных
на
русском
языке
исследований
,
посвященных
12
мусульманскому
праву
,
не
рассматривают
международное
право
в
качестве
его
самостоятельной
отрасли
.
Л
.
Р
.
Сюкияйнен
.
Мусульманское
Право
.
Вопросы
теории
и
практики
85
занимающие
скромное
место
в
регулировании
брачно
-
семейных
отношений
(
исключая
институт
выкупа
за
невесту
)
В
целом
нормы
«
гражданского
права
»
ориентированы
на
религиозно
-
нравственные
предписания
ислама
в
значительно
меньшей
,
степени
,
нежели
положения
«
личного
статуса
»,
и
одновременно
более
непосредственно
определялись
экономическими
интересами
господствовавших
социально
-
политических
сил
,
что
отражалось
на
практике
их
реализации
.
Представляется
,
что
широкое
применение
обычаев
в
данной
отрасли
наиболее
адекватно
соответствовало
этим
интересам
.
В
Коране
и
сунне
содержится
всего
несколько
предписаний
,
которые
вошли
в
состав
отрасли
«
властных
норм
».
В
целом
она
сформировалась
позднее
частноправовые
отраслей
,
поскольку
большая
часть
ее
норм
была
сформулирована
учеными
правоведами
на
основе
иджтихада
.
Поэтому
данная
отрасль
мусульманскою
права
в
целом
оказалась
менее
развитой
.
В
данном
случае
мы
имеем
в
виду
не
столько
уровень
теоретической
разработки
«
властных
норм
»
доктриной
,
которая
здесь
добилась
немалых
успехов
,
сколько
их
практическую
реализацию
.
Дело
в
том
,
что
значительная
часть
предписаний
данной
отрасли
в
том
виде
,
в
котором
они
были
изложены
в
трудах
мусульманских
юристов
-
государствоведов
,
оставалась
на
бумаге
и
в
реальной
жизни
не
действовала
.
Это
,
естественно
,
не
означало
отсутствия
в
мусульманских
странах
в
средние
века
детальной
правовой
регламентации
вертикальных
,
властных
отношений
вообще
в
большинстве
случаев
они
регулировались
государственными
нормативно
правовыми
актами
(«(
правовая
политика
»),
которые
очень
часто
отходили
от
положений
ортодоксальной
теории
мусульманского
права
.
Pacc
м
a
т
p
ивая
отдельные
отрасли
и
мусульманское
право
в
целом
,
следует
иметь
в
виду
,
что
ему
в
полной
мере
присуща
характерная
черта
феодальных
правовых
систем
—
партикуляризм
,
неопределенность
и
противоречивость
содержания
при
сложности
структуры
.
К
началу
II
тысячелетия
нашей
эры
,
когда
главные
мусульманско
-
правовые
школы
уже
разработали
свои
основные
принципы
и
институты
,
в
целом
завершилось
становление
нормативного
содержания
мусульманского
права
.
Это
,
однако
,
не
означало
,
что
сформировалась
единая
система
общеобязательных
юридических
норм
,
единообразно
применяемых
во
всех
районах
огромного
арабского
халифата
.
Вплоть
до
падения
династии
Аббасидов
в
середине
XIII
в
основные
толки
мусульманского
права
хотя
и
соперничали
друг
с
другом
,
сосуществовали
не
только
в
пределах
халифата
в
делам
,
но
даже
отдельных
провинций
и
крупных
городов
,
куда
нередко
назначались
по
четыре
верховных
судьи
,
которые
представляли
основные
суннитские
толки
—
ханифитский
,
маликитский
,
шафиитский
и
ханбалитский
(
см
.
[223,
с
. 190—191, 336,
с
. 38, 372,
с
156]).
Различные
школы
-
толки
при
общности
отправных
позиций
Л
.
Р
.
Сюкияйнен
.
Мусульманское
Право
.
Вопросы
теории
и
практики
86
формулировали
несовпадающие
нормы
при
решении
сходных
вопросов
.
Однако
даже
на
уровне
одной
школы
сосуществуют
самые
разнообразные
,
порой
взаимоисключающие
правила
поведения
.
Такое
положение
сложилось
как
закономерный
итог
исторической
эволюции
фикха
и
отражало
характер
его
источников
.
Дело
в
том
,
что
развитие
мусульманского
права
не
шло
по
пути
формулирования
общих
абстрактных
норм
,
последовательной
замены
одних
правил
поведения
другими
или
же
придания
общеобязательной
силы
конкретным
судебным
решениям
.
Позитивное
мусульманское
право
в
значительной
мере
носит
казуальный
характер
и
представляет
собой
совокупность
решений
крупнейших
правоведов
по
конкретным
(
действительным
или
гипотетическим
)
делам
.
Особенностью
структуры
мусульманского
права
является
то
,
что
все
выводы
одной
школы
,
содержащиеся
в
канонизированных
трудах
юристов
,
признаются
в
равной
степени
действительными
,
хотя
и
могут
противоречить
друг
другу
.
Прямая
смена
пережиточных
норм
,
пусть
не
соответствующих
новым
общественным
потребностям
,
теоретически
не
допускалась
в
рамках
фикха
как
религиозно
-
правовой
системы
.
В
этих
условиях
со
временем
мусульманское
право
превратилось
в
собрание
огромного
множества
возникших
в
различных
ситуациях
разнообразных
норм
,
в
большинстве
случаев
формально
неопределенных
.
Причем