ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 25.10.2020
Просмотров: 5767
Скачиваний: 3
нах
,
как
правило
,
действуют
мусульманские
суды
(
в
1982
г
они
,
например
,
были
официально
признаны
на
Филиппинах
).
Наконец
,
особое
положение
занимают
правовые
системы
Туниса
и
НДРЙ
.
Их
брачно
-
семейное
законодательство
испытывает
определенное
влияние
мусульманского
права
,
однако
отказывается
от
ряда
его
основополагающих
институтов
например
,
в
Тунисе
законодательно
запрещена
полигамия
,
а
семейный
кодекс
НДРИ
1974
г
,
хотя
и
закрепил
отдельные
положения
шариата
,
по
существу
,
наделил
женщину
равными
правами
с
мужчиной
в
семейных
отношениях
.
В
обеих
странах
ликвидированы
мусульманские
суды
.
Можно
поэтому
сделать
вывод
,
что
по
сравнению
с
другими
рассматриваемыми
странами
сфера
действия
мусульманского
права
здесь
наименее
значительна
(
если
не
считать
Турции
,
законодательство
которой
,
как
уже
отмечалось
,
вообще
не
закрепляет
норм
шариата
).
В
связи
с
закреплением
в
законодательстве
исламских
стран
положений
шариата
естественно
поставить
вопрос
о
значении
такой
трансформации
для
самого
мусульманского
права
и
его
роли
в
правовых
системах
этих
стран
.
Иными
словами
,
в
каком
смысле
можно
назвать
«
мусульманским
правом
»
такие
нормативные
акты
,
как
понимать
конституционную
формулу
о
том
,
что
мусульманское
право
является
основным
источником
законодательства
?
При
ответе
на
этот
вопрос
следует
,
как
нам
представляется
,
учитывать
несколько
сторон
(
поставленной
проблемы
.
Прежде
всего
,
ретроспективно
прослеживая
эволюцию
мусульманского
права
,
надо
констатировать
важные
отличия
его
классических
норм
от
тех
положений
,
которые
принимаются
современным
законодательством
.
Было
бы
неточным
оказать
,
что
мусульманское
право
в
новых
условиях
продолжает
лишь
в
несколько
измененной
форме
действовать
в
качестве
самостоятельного
правового
феномена
.
Существенные
изменения
коснулись
не
только
формы
соответствующих
его
положений
,
что
прежде
всего
бросается
в
глаза
,
но
и
их
социального
назначения
и
,
хотя
и
в
меньшей
степени
,
конкретно
нормативного
содержания
.
Нельзя
поэтому
сводить
проблему
лишь
к
изменению
формы
мусульманского
права
.
В
основе
такой
трансформации
лежат
прежде
всего
принципиальные
изменения
классово
-
волевого
содержания
,
роли
мусульманского
права
в
современных
правовых
системах
.
Главное
состоит
в
том
,
что
теперь
речь
не
идет
о
действии
целостной
самостоятельной
системы
мусульманского
права
параллельно
(
наряду
)
с
действующими
в
этих
странах
национальными
системами
права
или
,
тем
более
,
о
сведении
этих
последних
к
мусульманскому
праву
.
Закрепленные
в
современном
законодательстве
отдельные
нормы
мусульманского
права
,
по
существу
,
во
многом
утратили
свою
прежнюю
специфику
,
характерные
юридические
особенности
фикха
.
Лишь
право
личного
статуса
продолжает
сохранять
относительно
большую
самостоятельность
,
занимая
особое
место
в
правовой
системе
в
Л
.
Р
.
Сюкияйнен
.
Мусульманское
Право
.
Вопросы
теории
и
практики
107
целом
.
Однако
и
этот
относительно
обособленный
комплекс
правовых
норм
под
14
влиянием
современного
законодательства
перестраивается
в
своих
принципах
,
все
более
подчиняясь
общим
закономерностям
развития
,
функционирования
,
социального
назначения
всей
правовой
системы
,
в
целом
не
ориентирующейся
на
мусульманскую
правовую
форму
.
Все
это
дает
основание
для
вывода
о
том
,
что
мусульманское
право
постепенно
теряет
самостоятельное
значение
на
уровне
системы
права
в
целом
.
Однако
мусульманско
-
правовая
доктрина
нередко
все
же
продолжает
выступать
в
качестве
формы
права
,
что
подтверждается
и
законодательством
рассматриваемых
стран
.
Так
,
семейное
законодательство
АРЕ
и
САР
предусматривает
,
что
в
случае
молчания
закона
судья
применяет
«
наиболее
предпочтительные
выводы
толка
Абу
Ханифы
»,
а
согласно
ливийским
законам
в
этом
случае
действуют
выводы
маликитского
толка
.
Отметим
,
что
в
подобном
смысле
можно
толковать
ст
. 2
конституции
САР
.
Термин
фикх
(
мусульманское
право
)
употребляется
в
ней
прежде
всего
в
значении
«
мусульманско
-
правовая
доктрина
»,
а
формула
«
мусульманское
право
является
основным
источником
законодательства
»,
по
`
Особая
самостоятельность
права
личного
статуса
наглядно
проявляется
,
например
,
в
том
,
что
отношения
по
14
наследованию
и
завещанию
,
которые
обычно
регулируются
нормами
гражданского
права
,
в
большинстве
рассматриваемых
стран
не
подпадают
под
действие
гражданских
кодексов
.
Специфика
этих
институтов
сближает
их
с
семейным
правом
,
с
которым
они
составляют
своего
рода
комплексную
отрасль
со
своими
особенностями
в
форме
,
источниках
и
методах
правового
регулирования
.
существу
,
означает
конституционное
признание
мусульманско
-
правовой
доктрины
в
качестве
основной
формы
права
.
В
большинстве
случаев
,
однако
,
мусульманско
-
правовая
доктрина
не
имеет
значения
самостоятельной
формы
права
.
Действительно
,
если
положения
фикха
закреплены
в
статьях
действующего
законодательства
,
то
формой
права
здесь
выступает
нормативно
-
правовой
акт
государственной
власти
.
Это
,
естественно
,
не
означает
,
что
можно
вообще
игнорировать
влияние
мусульманского
права
в
качестве
важного
неформального
фактора
правообразования
.
Ведь
подход
к
проблеме
с
точки
зрения
формы
выражения
правовых
норм
учитывает
лишь
ее
внешнюю
сторону
,
оставляя
в
стороне
вопрос
о
содержании
воспринявшего
нормы
мусульманского
права
акта
,
об
отражении
им
реальных
общественных
отношений
,
иными
словами
—
о
факторах
,
предопределяющих
содержание
нормативных
предписаний
.
Право
находится
в
тесном
взаимодействии
,
взаимовлиянии
со
многими
общественными
явлениями
.
Общественной
силой
,
формирующей
право
,
следует
признать
совокупность
социальных
(
экономических
,
политических
,
идеологических
,
социально
-
психологических
)
отношений
,
обусловливающих
сущность
и
содержание
правовых
норм
(
источник
права
в
прямом
смысле
),
непосредственно
создаваемых
или
санкционируемых
государственной
властью
(
источник
права
в
формальном
смысле
) (
ср
. (217,
с
. 572—573]).
Среди
факторов
,
не
связанных
непосредственно
с
экономикой
и
оказывающих
заметное
влияние
на
формирование
и
развитие
права
любого
исторического
типа
,
важное
значение
имеет
преемственность
(
см
.
об
этом
[1134; 311; 312]).
В
условиях
рассматриваемых
стран
к
числу
элементов
прежней
правовой
надстройки
,
с
которыми
их
правовые
систе
-
Л
.
Р
.
Сюкияйнен
.
Мусульманское
Право
.
Вопросы
теории
и
практики
108
мы
сохраняют
известную
«
нить
преемственности
»,
должно
быть
отнесено
и
мусульманское
право
,
занимавшее
на
протяжении
многих
веков
главенствующие
правовые
позиции
в
этом
районе
мира
и
выполняющее
в
новых
исторических
условиях
весьма
специфическую
,
особую
роль
в
формировании
юридических
норм
.
При
этом
характерное
для
преемственности
в
праве
вообще
соотношение
моментов
разрушения
старого
и
его
частичного
восприятия
применительно
к
мусульманскому
праву
имеет
свои
особенности
:
преемственность
здесь
охватывает
восприятие
не
только
и
не
столько
элементов
формы
,
сколько
момента
содержания
,
некоторых
принципов
правового
регулирования
—
например
,
в
области
семейного
права
.
Глубокое
влияние
на
право
любой
страны
оказывает
правовая
культур
а
,
уровень
правосознания
,
правовая
идеология
и
психология
.
Правовые
мотивы
,
взгляды
,
идеи
могут
являться
непосредственным
идеологическим
и
психологическим
источником
формирования
юридических
норм
[218,
с
. 347].
Мусульманское
право
в
этом
отношении
играет
особую
роль
.
При
этом
имеется
в
виду
мусульманское
право
в
широкой
трактовке
,
т
.
е
.
взятое
не
только
в
нормативном
аспекте
,
но
и
в
качестве
важного
политического
,
идеологического
и
психологического
фактора
,
элемента
социально
-
нормативной
культуры
.
Следует
подчеркнуть
,
что
специфика
формы
и
иные
особенности
наложили
глубокий
отпечаток
на
психологический
механизм
действия
мусульманского
права
:
его
нормы
в
глазах
широких
масс
нередко
,
особенно
в
сфере
личного
статуса
,
выступали
и
выступают
в
виде
единых
правил
поведения
—
одновременно
и
юридических
,
и
моральных
,
и
религиозных
.
B
литературе
правильно
отмечается
,
что
фактическое
соотношение
между
формами
права
имеет
большое
значение
для
господствующих
представлений
о
том
,
что
следует
считать
собственна
правом
[326,
с
. 115].
Не
случайно
поэтому
,
что
если
в
странах
англосаксонской
правовой
системы
право
в
массовом
сознании
ассоциируется
прежде
всего
с
правом
в
субъективном
смысле
[656, 197.1,
№
10,
с
.
131,
правами
и
свободами
,
которые
могут
быть
защищены
судом
,
а
для
представителя
континентальной
правовой
системы
оно
во
многом
созвучно
понятию
«
закон
»,
то
мусульманское
право
воспринимается
прежде
всего
как
универсальное
религиозно
-
нравственно
-
правовое
учение
,
указатель
оценки
любого
поступка
,
а
в
формальном
смысле
—
как
мнение
основателей
крупных
правовых
школ
и
их
приверженцев
,
многие
сотни
«
правовых
книг
»,
в
которых
доктринально
изложены
основные
юридические
принципы
и
решения
конкретных
дел
.
Мусульманская
правовая
форма
неразрывно
связана
с
религией
,
оказывающей
до
сих
пор
громадное
воздействие
на
народные
массы
.
Из
всех
современных
мировых
религий
ислам
,
пожалуй
,
наиболее
тесно
соприкасается
с
политикой
,
государством
и
правом
.
Связующим
звеном
здесь
и
выступает
мусульманское
право
.
При
этом
оно
оказывает
воздействие
на
современное
Л
.
Р
.
Сюкияйнен
.
Мусульманское
Право
.
Вопросы
теории
и
практики
109
правовое
развитие
стран
Востока
прежде
всего
через
правовую
идеологию
и
психологию
.
Можно
сказать
,
что
сфера
действия
мусульманского
права
как
идеологического
фактора
оказывается
значительно
шире
,
нежели
рамки
применения
его
конкретных
нормативных
предписаний
.
Иными
словами
,
нормативистский
подход
к
мусульманскому
праву
,
изучение
его
лишь
как
совокупности
норм
,
порождающих
конкретные
права
и
обязанности
,
в
действительности
оказывается
недостаточным
для
понимания
того
места
,
которое
.
мусульманское
право
занимает
в
современных
правовых
системах
и
во
всей
правовой
надстройке
рассматриваемых
стран
.
Этому
в
немалой
степени
способствует
то
обстоятельство
,
что
мусульманское
право
,
как
уже
отмечалось
,
состоит
как
бы
из
двух
слоев
:
решений
по
конкретным
делам
и
общих
норм
-
принципов
.
Многие
современные
исследователи
утверждают
,
что
не
конкретные
правила
поведения
,
а
именно
нормы
-
принципы
являются
фундаментальной
и
самой
стабильной
частью
мусульманского
права
,
пригодной
для
всех
времен
и
народов
,
гарантирующей
его
соответствие
потребностям
социального
прогресса
(
см
.,
например
, [468,
с
. 48—49]).
Чаще
всего
ссылаются
на
такие
принципы
,
как
«
возможность
изменения
норм
с
изменением
времени
,
места
и
условий
», «
норма
в
своем
существовании
и
исчезновении
следует
судьбе
своего
основания
», «
все
,
что
дозволено
,
может
быть
ограничено
законодателем
», «
нужда
не
знает
запретов
»
и
др
.
С
этих
позиций
обосновывается
необходимость
ограничения
полигамии
и
исключительного
права
на
развод
по
мусульманскому
праву
,
национализации
природных
богатств
,
ограничения
собственности
и
др
.
В
своем
логически
завершенном
виде
эта
теория
подходит
к
признанию
«
действительной
»
и