Файл: Методичка ТГП.docx

• основания возникновения прав и обязанностей сторон регулируемого отношения (договор, иск и пр.)

• способы взаимосвязи прав и обязанностей участников правоотношений

• характер юридических средств обеспечения прав и обязанностей в правоотношении (особенность санкций, юридических процедур и пр.)

Различают два главных метода регулирования общественных отношений:

• императивный — основан на властной подчиненности субъектов правоотношений, содержит точные предписания о действиях субъектов, как правило не предоставляя право выбора варианта поведения, и характеризуется карательными санкциями (уголовное, административное право)

• диспозитивный — предполагает юридическое равенство субъектов правоотношений, возможность выбора наиболее приемлемого варианта поведения в пределах правовой нормы, характеризуется правовосстановительными санкциями (гражданское право)

46. Понятие и соотношение материального и процессуального, частного и публичного права

Отрасли права можно по содержаниюобъединить в две категории:

• материальное право — сами нормы права, их содержание (гражданское, уголовное право)

• процессуальное право — определяет порядок реализации норм материального права (гражданское процессуальное, уголовное процессуальное право)

Материальное право по отношению к процессуальному является первичным. Процессуальное право не может существовать без материального даже теоретически, материальное же право существовать может, однако функционировать оно будет не в состоянии. Обычно одна отрасль процессуального права обслуживает сразу несколько отраслей материального права.

По тому, чьи интересы охраняет право различают (критерий Ульпиана):

• публичное право — охраняет государственные интересы (конституционное, административное, уголовное, международное публичное право). К отличительным чертам можно отнести:

• императивность

• общественные интересы

• одностороннее волеизъявление субъектов

• преимущество карательных (штрафных) санкций

• централизованность урегулирования

• частное право — охраняет интересы частных лиц (гражданское, семейное, трудовое, международное частное право). К отличительным чертам можно отнести:

• диспозитивность

• личные интересы

• юридическое равенство сторон

• преимущество правовосстановительных санкций

• децентрализованность, определение условий поведения субъектами самостоятельно

В настоящее время нельзя строго отделить частное право от публичного — публично-правовые элементы присутствуют в частном праве, и наоборот (например, лишение родительских прав, взыскание алиментов — это публично-правовые элементы в частном семейном праве). Разделение на частное и публичное право возможно не всегда — англо-саксонская правовая семья не предполагает подобного деления.

47. Понятие и элементы системы законодательства. Соотношение системы права и системы законодательства

Система законодательства — это совокупность всех источников права, действующих в государстве, их взаимосвязь. Элементами системы законодательства являются нормативно-правовые акты.

Система законодательства складывается в результате издания правовых норм, закрепления их в официальных актах и систематизации этих актов.

Можно выделить следующие системы законодательства:

• горизонтальная (отраслевая)— выделяются отрасли законодательства, соответствующие отраслям права

• вертикальная (иерархическая)— отражает иерархию нормативно-правовых актов по их юридической силе (законы и подзаконные акты)

• федеративная— основана на федеративной структуре государства и круге полномочий субъектов федерации. Выделяют три уровня нормативно-правовых актов:

• федеральные

• акты субъектов федерации

• акты органов местного самоуправления

• комплексная— складывается в зависимости от объекта правового регулирования и системы государственного управления (природоохранительное, транспортное законодательство)

Система права и система законодательства не тождественные понятия. Можно выделить следующие различия между ними:

• система права — это объективное явление, которое складывается в соответствии с общественными отношениями, а система законодательства является субъективной, поскольку создается законодателем

• элементом системы права является норма права, а элементом системы законодательства — нормативно-правовой акт

• система права является содержанием права, а система законодательства — формой

• система права первична по отношению к системе законодательства

• система права строится в основном на горизонтальных связях, а система законодательства может быть построена на горизонтальных, вертикальных, федеративных и комплексных связях

48. Систематизация законодательства: понятие, принципы, виды

Систематизация законодательства— это упорядочивание нормативно-правовых актов, приведение их в единую согласованную систему. Систематизация производится с целью повышения удобства пользования нормативными актами на практике, устранения коллизий и пробелов в праве.

В основном законодательство строится с учетом отраслевогопринципа (гражданское, уголовное, конституционное право). Однако, в системе законодательства могут быть и нормативно-правовые акты, содержащие нормы разных отраслей права. В основу построения системы законодательства может быть положена июридическая силанормативно-правовых актов. В этом случае нормативные акты будут располагаться в определенной иерархии, где на первом месте находятся нормы, имеющие высшую юридическую силу (нормы конституционного права). В федеративных государствах система законодательства строится с учетом принципафедерализма— федеративное законодательство и законодательство субъектов, входящих в состав федерации (федеративное законодательство имеет преимущество перед законодательством субъектов).

Выделяют три видасистематизации:

• инкорпорация— это такой вид систематизации, при котором нормативно-правовые акты подвергаются только внешней обработке и размещаются в определенном порядке (алфавитном, хронологическом) в единых сборниках. Инкорпорация является низшей формой систематизации. Различаютофициальную, проводимую непосредственно правотворческими органами,официозную(полуофициальную), выполняемую по поручению правотворческого органа, инеофициальнуюинкорпорацию, проводимую учебными, научными заведениями, частными лицами без специального поручения и контроля правотворческого органа. Официальная инкорпорация является официальным источником законодательства

• кодификация— это деятельность, направленная на создание нового сводного нормативно-правового акта — кодекса, устава и пр. с целью обеспечения единого непротиворечивого регулирования определенной сферы общественных отношений. Кодификация является высшей формой систематизации, ее могут проводить только правотворческие органы. Различаютвсеобщую, предполагающую образование кодифицированных актов по основным отраслям законодательства,отраслевую, представляющую собой объединение нормативного материала по определенной отрасли или подотрасли, испециальнуюкодификацию, объединяющую нормы правового института или нескольких правовых институтов

• консолидация— это такой вид систематизации, при котором несколько родственных нормативно-правовых актов сводятся в один для устранения множественности нормативно-правовых актов. Консолидация является промежуточным видом систематизации между инкорпорацией и кодификацией

49. Пробелы в праве: понятие и способы преодоления

Пробел в праве— это отсутствие в действующем законодательстве нормы права, регулирующей требующее правового регулирования общественное отношение. Отличительные особенности пробелов в праве:

• общественные отношения должны требовать правового урегулирования

• отсутствие нормы права, под действие которой подпадают данные общественные отношения

• отсутствие запрета на восполнение пробела в данной сфере (например, в Уголовном кодексе перечислен исчерпывающий список преступлений, следовательно, отсутствие в нем какого-либо деяния не является пробелом)

Пробелы могут возникать по следующим причинам:

• невозможность охватить все жизненные ситуации

• недостатки юридической техники

• отставание законодателя от стремительно развивающихся общественных отношений

Пробелы в праве в разных правовых системах устраняются по-разному: в системе общего права (англосаксонской) пробелы восполняются судебной практикой, судебным прецедентом; в континентальной системе права (романо-германской) пробелы в законодательстве устраняются путем принятия недостающей нормы права. Однако правотворческий процесс требует времени, поэтому на практике применяют восполнение пробелов двумя способами:

• аналогия закона— применяется при отсутствии нормы, регулирующей конкретные общественные отношения, но при наличии нормы, регулирующей сходные общественные отношения

• аналогия права— применяется только при невозможности применения аналогии закона, когда отсутствует сходная норма права. Дело в таком случае решается на основе общих принципов права (принципов справедливости, разумности, гуманизма и пр.)

Аналогия закона и аналогия права — исключительные средства. Для их применения необходимо сначала установить наличие пробела в праве, затем попытаться применить аналогию закона и лишь после этого — аналогию права. В решении по делу при этом дается мотивированное объяснение причин применения к данному случаю аналогии закона или аналогии права. Решение дела по аналогии не является устранением пробела в праве, это лишь его восполнение.

Институт аналогии имеет ограниченное действие. В области уголовного права аналогия закона и аналогия права не допускаются, поскольку действует принцип «нет преступления без указания на то в законе», что служит гарантией защиты личности. В других отраслях права аналогия допускается, а в таких, как гражданское и гражданско-процессуальное право, она прямо закреплена.

50. Понятие и общая характеристика юридических коллизий

Юридические коллизии— это расхождения или противоречия между нормативно-правовыми актами, регулирующими одни и те же либо смежные общественные отношения, а также противоречия, возникающие в процессе правоприменения и осуществления государственными органами своих полномочий.

Различают объективные и субъективные причины возникновения коллизий. К объективным причинам относится развитие общественных отношений темпами, превышающими темпы совершенствования законодательства. В этом случае ранее действовавшие нормы не соответствуют вновь принятым (например, в РФ действуют законы СССР, РСФСР, РФ и субъектов РФ, указы Президента и пр.). К субъективным причинам возникновения коллизий относятся особенности правотворческого процесса, нечеткость разграничения полномочий между государственными органами, недостатки юридической техники.

Возникают следующие группы коллизий:

• между нормами права, нормативно-правовыми актами

• коллизии в правотворчестве — дублирование, издание взаимоисключающих актов

• между правоприменительными актами

• между отдельными полномочиями государственных органов

Можно выделить три видаколлизий:

• темпоральные — расхождение норм права во времени: действуют нормы, принятые в разное время. Разрешаются путем применения более поздней нормы

• иерархические — несогласованность норм разной юридической силы, которые регулируют одни и те же отношения. Разрешаются путем применения нормы с более высокой юридической силой

• содержательные — расхождение между общей и специальной нормой одинаковой юридической силы. Разрешаются путем применения специальной нормы

Устранение коллизийможет производиться следующими способами:

• принятие коллизионных норм — норм, устанавливающих приоритет одних норм по сравнению с остальными при возникновении коллизий (например, ГК РФ гласит, что в случае противоречия указа Президента РФ или постановления Правительства РФ настоящему Кодексу или иному закону применяется настоящий Кодекс или соответствующий закон)

• судебный порядок рассмотрения споров, в частности, рассмотрение спора Конституционным Судом РФ

• судебные толкования, например, Конституционным Судом РФ, Верховным Судом РФ, Высшим Арбитражным Судом РФ

• согласительно-примирительные процедуры — применяются при устранении коллизий компетенции

• введение временных или специальных режимов — приостановление действия каких-либо норм, функционирования органа, режим чрезвычайного положения

51. Толкование права: понятие, виды и способы

Толкование права— это интеллектуальный волевой процесс, происходящий в сознании интерпретатора и направленный наустановлениеточного смысла толкуемого положения. Толкованию может подлежать текст нормативно-правового акта, воля законодателя.

Толкование права включает в себя два самостоятельных понятия: уяснение и разъяснение.Уяснение— внутренний мыслительный процесс, происходящий в сознании интерпретатора, это толкование «для себя».Разъяснениеявляется продолжением предыдущей стадии и направлено на изложение смысла толкуемого положения другим субъектам — толкование «для других».

Можно провести классификацию толкований по следующим основаниям:

• по степени официальности:

  • официальное— дается компетентным органом, только оно влечет за собой юридические последствия:

    • нормативное — относится к неограниченному числу случаев:

      • авторское (аутентичное)

      • делегированное (легальное, разрешенное) — осуществляется по поручению автора

    • казуальное — относится к конкретному случаю:

      • судебное — осуществляется судами и направлено на правильное единообразное применение закона

      • административное — дается органами исполнительной власти по вопросам управления, налогов, финансов и пр.

  • неофициальное:

    • эмпирическое (обыденное) — может даваться любым лицом

    • профессиональное (практическое) — дается лицами, имеющими специальное образование (адвокаты, прокуроры)

    • доктринальное (научное, теоретическое) — дается учеными, научными институтами в научной литературе, комментариях к законодательству и пр.

• по объему:

  • расширительное (распространительное) — дух закона шире его буквы. Не допускается применительно к составам правонарушений в уголовном и административном праве

  • буквальное — осуществляется по умолчанию

  • ограничительное— дух закона уже его буквы.