Файл: Sravnitelnoe_pravovedenie_v_obrazakh_prava_T_1_Lafitskiy_V_I_2010_-429s.pdf

Часть вторая. Правовое сообщество христианской традиции права

326

Вторая основная линия развития права – цивилистическая, которая 

в XIX в. главным образом формировалась под воздействием француз-

ского Гражданского кодекса. 

Впрочем, в большей части государств прямого заимствования 

не было. В гражданские кодексы вносились новые нормы, в которых 

отражались особенности национального экономического и социаль-

ного развития. 

А менее чем через столетие Германским гражданским уложением 

была предложена новая модель регулирования частноправовых от-

ношений. Среди его источников был не только Гражданский кодекс 

Наполеона, действовавший в значительной части Германии, но и сво-

ды гражданского законодательства Австрии, а также таких немецких 

земель, как Бавария, Пруссия и Саксония. Заметное влияние на него 

оказали работы Ф. Савиньи, который «систематизировал разнообраз-

ные идеи римского права и старого германского права, выделив из них 

принципы и понятийно отточенные категории»

1

.

Германское гражданское уложение состояло из пяти книг: общей 

части, обязательственного права, вещного права, семейного права, 

наследственного права. В отличие от Кодекса Наполеона оно охва-

тывало значительно более широкий круг отношений, вводило новые 

конструкции, использовало своеобразные методы построения нор-

мативного материала и изложения правовых норм. Оно стало образ-

цом новой пандектной системы с такими характерными чертами, как 

выделение общей части, более абстрактное изложение норм, переход 

от общих к более частным положениям, наличие «исчерпывающих, 

по возможности лишенных противоречий и безукоризненно система-

тизированных ответов на все возникающие правовые вопросы»

2

.

Во многом цели Уложения были достигнуты за счет усложнения его 

языка. В отличие от Кодекса Наполеона в нем было много абстракт-

ных формул, не доступных для восприятия большей части населения. 

По сути Уложение было обращено в основном к юристам. Поэтому его 

часто упрекают в том, что оно чрезмерно профессионально и трудно 

для усвоения

3

.

1

  Бергманн В. Введение к пониманию германского Гражданского уложения // Гра-

жданское уложение Германии. М., 2006. С. IX. 

2

  Там же. 

3

  См.: Саидов А.Х. Сравнительное правоведение. М., 2007. С. 259.

Глава третья. Романо-германское право

327

И тем не менее этот акт обладал многими достоинствами. И вполне 

закономерно, что он послужил образцом для гражданских кодифика-

ций в значительном числе государств: Греции, Португалии, Японии, 

Южной Корее и некоторых других.

Третья модель гражданской кодификации была разработана в Швей-

царии. Она включает два акта: Гражданский кодекс, принятый в 1907 г., 

и Закон об обязательствах (1911–1936). 

Гражданский кодекс состоит из четырех книг, посвященных субъек-

там права, семейному праву, наследственному праву, праву собствен-

ности. Закон об обязательствах рассматривается как пятая книга Граж-

данского кодекса, но имеет самостоятельную структуру. Он включает 

пять частей: общие положения; отдельные виды обязательств; торговые 

товарищества; регистрация, право на фирму, торговое счетоводство, 

ценные бумаги. Таким образом, в Гражданский кодекс Швейцарии 

были инкорпорированы нормы, которые ранее традиционно регла-

ментировались в торговых кодексах.

Швейцарский гражданский кодекс послужил образцом для Граж-

данского кодекса Турции 1924 г. Заметно его влияние и на Граждан-

ский кодекс Италии 1942 г., который также отказался от обособления 

торгового законодательства.

Во многом по той же модели построен Гражданский кодекс Ни-

дерландов 1992 г. Структурно он состоит из следующих книг: (1) Се-

мейное право; (2) Право компаний и юридических лиц; (3) Право 

собственности, имущественных прав и интересов; (4) Наследственное 

право; (5) Обязательственное право; (6) Общие положения о догово-

рах; (7–7а) Отдельные виды договоров; (8) Средства передвижения 

и транспорт. Кроме того, предполагается принятие еще двух книг: 

(9) Право интеллектуальной собственности; (10) Международное ча-

стное право.

Гражданская кодификация послужила образцом для кодификаций 

других отраслей частного права: торгового, семейного и трудового.

В последние десятилетия третьей основной линией развития ро-

мано-германской традиции права стало право Европейского Союза. 

В Конституции Франции его роль отражена так: 

«Республика принимает участие в Европейских сообществах и Ев-

ропейском Союзе, учрежденных свободным выбором государств в силу 

заключенных ими договоров для совместной реализации некоторых 

своих полномочий» (п. 1 ст. 78).

Часть вторая. Правовое сообщество христианской традиции права

328

«На основе взаимности и в порядке, предусмотренном Договором 

о Европейском Союзе, подписанным 7 февраля 1992 г., Франция со-

глашается с передачей необходимых полномочий институтам Евро-

пейского экономического и валютного союза. 

На тех же условиях и в порядке, предусмотренном Договором о Ев-

ропейском сообществе в редакции Договора от 2 октября 1997 г., мо-

жет быть выражено согласие на передачу необходимых полномочий 

на установление правил, касающихся свободного передвижения лиц, 

и связанных с этим вопросов» (п. 2 ст. 78).

Сфера действия права Европейского Союза постоянно расши-

ряется, охватывая вопросы конституционного, административного, 

финансового, предпринимательского, процессуального и даже уго-

ловного права.

Более подробно эти вопросы будут освещены ниже – в последней 

части первого тома, поскольку право Европейского Союза действует 

не только во всех европейских государствах романо-германского 

права, но и в Великобритании и Ирландии, относящихся к системе 

общего права, а также во многих государствах славянского и сканди-

навского права.

Завершая анализ романо-германской права, отметим следующие 

основные черты и тенденции его развития.

Как отмечалось выше, структурно романо-германское право раз-

деляется на публичное и частное право. Но в последние десятилетия 

границы между ними размываются. С одной стороны, происходит их 

дробление на отрасли и межотраслевые правовые комплексы и инсти-

туты, с другой – расширяется сфера публичного права, усиливается его 

вторжение в те вопросы, которые еще в середине ХХ в. традиционно 

рассматривались как предмет частноправового регулирования.

Заметно меняется роль и соотношение основных источников права. 

Конституции, законодательные акты, принимаемые на их основе нор-

мативные правовые акты административных органов, хотя и сохраняют 

ведущее место в правовом регулировании, не препятствуют все более 

стремительному развитию нормотворческой практики судов. Наиболее 

отчетливо эта тенденция проявляется в сфере конституционного тол-

кования, о чем свидетельствуют решения конституционных судов Гер-

мании, Австрии, Бельгии и Италии, Конституционного совета Фран-

ции, конституционных трибуналов Испании и Португалии. Во многом 

именно они определяют пути развития национальных правовых систем, 

Глава третья. Романо-германское право

раскрывая содержание конституционных норм и закрепляя на их основе 

права и свободы и устанавливая ограничения и запреты. 

Все более заметной становится и нормотворческая (прецедентная) 

практика судов общей и специальной (в частности, административной) 

юрисдикций. 

Одной из характерных черт романо-германского права, как и преж-

де, остается широкая кодификация законодательства. Но если раньше 

она охватывала в основном традиционные отрасли права (гражданское, 

уголовное и процессуальное), то теперь ее объектом становятся трудо-

вое и социальное, природоохранное и энергетическое, информацион-

ное право, иные отрасли и комплексы законодательства.

Постепенно меняется стилистика оформления правовых норм. 

Вместо общих принципов правового регулирования законодатели 

все чаще закрепляют детально проработанные нормы, охватываю-

щие различные, нередко частные, правовые ситуации. В результате 

законодательство становится менее стабильным. В него постоянно 

вносятся поправки и изменения, отражающие перемены в развитии 

общественных отношений. 

При этом отметим, что эта тенденция распространяется не только 

на новые, но и на старые акты, действующие с XIX в. Они становятся 

объектом многочисленных поправок и дополнений, изменяющих 

не только содержание, но и общую стилистику текстов. Хрестоматий-

ным примером может служить Гражданский кодекс Франции 1804 г. 

В его современной редакции осталось мало классических норм, закре-

пляющих принципы и общие начала правового регулирования.

В таких проявлениях романо-германское право все более сближает-

ся с общим правом. Во многом это обусловлено углублением экономи-

ческой интеграции, переплетающей правовые системы участвующих 

в ней государств. Происходит взаимный обмен правовыми идеями, 

решениями и конструкциями. Такому сближению способствует и все 

более интенсивное внедрение в национальные правовые системы 

стандартов и норм международных организаций и наднациональных 

объединений, прежде всего Европейского Союза. Нередко в них, как 

в плавильном котле, создается новый сплав романо-германского и об-

щего права, определяющий судьбы обеих систем.

330

ГЛАВА ЧЕТВЕРТАЯ. ОБЩЕЕ ПРАВО

Глава четвертая. Общее право

Третья по значению ветвь христианского сообщества права – об-

щее право, которое изначально сформировалось в Англии, а потом 

широко распространилось в основном в пределах бывших британских 

колоний. В настоящее время помимо Великобритании оно действует 

в Соединенных Штатах, Ирландии, Канаде, Австралии, Новой Зелан-

дии, многих островных государствах Карибского бассейна.

Заметно его влияние на право тех государств, которые формально 

относятся к другим – романо-германской (Мальта), исламской (Па-

кистан), индуистской (Индия) и традиционной (ЮАР) – системам 

права. В общей сложности, по оценке К. Цвайгарта и Х. Кетца, почти 

треть человечества проживает в странах, которые испытали в той или 

иной степени воздействие общего права

1

.

Раскрывая природу общего права, великий американский юрист, 

судья Верховного суда США О.В. Холмс писал: «Жизнь права заклю-

чается не в логике, а в опыте. Ощущавшиеся потребности времени, 

господствующие этические и политические теории, действия публичной 

власти, обдуманные либо неосознанные, даже предубеждения, которые 

судьи разделяли со своими согражданами, повлияли намного больше, 

чем силлогизмы, на содержание тех правил, которые определяют поведе-

ние людей. Право олицетворяет историю развития нации на протяжении 

многих столетий, и с ним нельзя обращаться так, как будто оно, подобно 

учебнику по математике, содержит только аксиомы и теоремы»

2

.

Наиболее мощное воздействие на развитие английского общего 

права оказали четыре фактора: судебная практика, правовые доктри-

ны, народный дух и законодательства. В этой последовательности мы 

и рассмотрим их ниже.

Параграф первый. Роль судов в становлении общего права

Принято считать, что история английского общего права начина-

ется в 1066 г., когда войско нормандского герцога Вильгельма Завое-

1

  См.: Цвайгарт К., Кетц Х. Указ. соч. С. 329.

2

  Holmes O.V. The Common Law. Boston, 1963. P. 5.