Файл: римское частное право.pdf

праву его место в истории.
И з л о ж е н н ы е   о б с т о я т е л ь с т в а   п р и в е л и   к   в ы р а б о т к е   ю р и д и ч е с к о г о   п р и н ц и п а ,
лежавшего в основе всего римского частного права и являвшегося в свое время
о г р о м н ы м   ш а г о м   в п е р е д :   п о я в и л о с ь   ( х о т я   и   с   р я д о м   о г р а н и ч е н и й )   н а ч а л о
формального равенства в области частного права всех свободных лиц.
3. Основные черты римского частного права. На всем протяжении истории общества
мы не встречаем другой системы частного права, достигшей такой детализации и
столь высокого уровня юридической формы и юридической техники, как римское
частное право. Следует в особенности отметить два правовых института, которые
в ы з в а л и   в   Р и м е   п о д р о б н у ю   р е г л а м е н т а ц и ю ,   и м е в ш у ю   о с о б о е   з н а ч е н и е   д л я
хозяйственного оборота Рима, для закрепления и усиления эксплуатации рабов и
м а л о и м у щ и х   с в о б о д н ы х ,   п р о и з в о д и в ш е й с я   в е р х у ш к о й   р а б о в л а д е л ь ч е с к о г о
общества.
Во-первых, институт неограниченной индивидуальной частной собственности,
выросший из необходимости установить, в возможно широком объеме, права
рабовладельцев на землю, обеспечить полную свободу эксплуатации рабов и
предоставить купцам действительную возможность распоряжаться товарами.
Во-вторых, институт договора. Торговый оборот, достигший своего наивысшего
развития в Риме в первые века н.э., и вообще ведение богачами крупного хозяйства
вызвали необходимость подробной разработки разнообразных типов договорных
отношений и детальнейшей формулировки прав и обязанностей контрагентов на
о с н о в е   т в е р д о с т и   д о г о в о р а   и   б е з ж а л о с т н о г о   о т н о ш е н и я   к   д о л ж н и к у ,   н е
выполнившему договора.
Римское частное право является предельным выражением индивидуализма и
наибольшей свободы правового самоопределения имущих слоев свободного
населения. К началу н.э. уже давно исчезли пережитки первобытно-общинного
строя, проявления семейной общности имущества. В центре частного права стоит
единоличный субъект собственности, самостоятельно выступающий в обороте и
единолично несущий ответственность за свои действия. Индивидуализм в римском
частном праве - это индивидуализм домохозяина, рабовладельца, ведущего
хозяйство и сталкивающегося на рынке с другими такими же хозяевами.
Последовательное проведение этих начал, имеющих огромную ценность для
господствующего класса общества, основанного на эксплуатации, сочеталось в Риме
с находящейся на весьма высоком уровне формой выражения юридических норм.
Т о ч н о с т ь   ф о р м у л и р о в о к ,   я с н о с т ь   п о с т р о е н и я   и   а р г у м е н т а ц и и   и   г л у б о к а я
жизненность, конкретность и практичность права и вместе с тем полное соответствие
всех юридических выводов интересам господствующего класса - все это является
отличительными признаками частного римского права. Недаром многие римские
юридические выражения и формулы перешли в века.
Достоинства формулировок римского частного права не могут быть, конечно,
о б ъ я с н и м ы   к а к о й - л и б о   о с о б о й   г е н и а л ь н о с т ь ю   р и м с к и х   ю р и с т о в  

[1]

,   н о

обусловливаются более глубокими причинами.
Р и м с к о е   ч а с т н о е   п р а в о   с   т о ч к и   з р е н и я   с п о с о б а   ф и к с и р о в а н и я   и   в ы р а ж е н и я
ю р и д и ч е с к и х   н о р м   в   к о р н е   о т л и ч а е т с я   о т   с о в р е м е н н ы х   с и с т е м   ч а с т н о г о
(гражданского) права большинства государств. В этих государствах (кроме англо-
американских стран) частноправовые нормы получают главным образом форму
закона и записываются в кодексах или в отдельных законах, т.е. представляют
собой систему абстрактных, расположенных в строгом порядке подчиненных и
соподчиненных общих положений. Наоборот, источники римского частного права
представляют собой главным образом совокупность решений конкретных казусов, и
в этом большое внешнее сходство римского частного права с англо-американским
" о б щ и м   п р а в о м "   ( c o m m o n   l a w ) .   Е с л и   р и м с к и й   ю р и с т   и   в ы с к а з ы в а е т   о б щ е е
положение, то он делает это на основе рассмотрения конкретного случая. Конечно,
римские юристы оставили нам и сборники общих правил (всякого рода институции,

правила, дигесты), но эти сборники являются лишь дальнейшей обработкой и
обобщением выводов конкретных судебных дел.
Римское частное право развивалось на почве осуществления судебной защиты
права. Претор (и иные магистраты) определял в порядке осуществления своей
высшей административной власти, какие притязания получают защиту со стороны
государства, в каких случаях дается иск, не справляясь с тем, имеется ли норма
закона или обычая, обосновывающая данное притязание. "Actionem dabo" ("я дам
иск") - вот основной метод формулировки претором частноправовых норм. Но
преторский эдикт дает лишь краткие и общие указания; эти указания требуют
конкретной разработки - при каких именно условиях дается иск и какие случаи под
данный иск не подходят, какие обстоятельства обессиливают предъявленный иск,
что именно можно требовать и чего требовать нельзя и т.п. И вместе с тем нужна
была постоянная разработка вопроса о том, какие отдельные правила эдикта
прежнего претора уже устарели или являются нецелесообразными и какие новые
правила нужно внести в эдикт, издаваемый вновь избранным претором. Для анализа
этих вопросов требовалась огромная работа, и эта работа была выполнена римскими
юристами, которые на протяжении столетий являлись и советниками претора, и
р у к о в о д и т е л я м и   с т о р о н   в   п р о ц е с с е .   Р и м с к о г о   ю р и с т а   и н т е р е с о в а л о   д а н н о е
конкретное дело, но на основании анализа множества конкретных дел выявлялись
принципы права.
Non ex regula ius sumatur sed ex iure quod est regula fiat (D. 50. 17. 1. Павел).
( Н е   н а   о с н о в а н и и   ( о б щ е г о )   п р а в и л а   д о л ж н о   у с т а н а в л и в а т ь с я   к о н к р е т н о е
правомочие, но на основании конкретных правомочий создается (общее) правило.)
Если и в современном государстве правомочие лица, выводимое из общей нормы,
непосредственно связано (по общему правилу) с возможностью судебной зашиты
этого правомочия, то в Риме эта связь представляется особо резко выраженной и
идущей, если можно так выразиться, в обратном порядке: не от правомочия к иску,
а от иска к правомочию. Если позиция современного права может быть выражена
формулой "я имею иск, так как имею право", то для Рима (в особенности в области
прав на вещи и обязательств) характерна иная формула: "я имею право, так как мне
предоставлен иск". И римское частное право с точки зрения его внешности может
быть охарактеризовано как система исков (см. п. 54).
Римские юристы являлись необходимыми и желанными помощниками претора. Они
обеспечивали безупречность формулировки решения, продуманность его по
существу, соответствие его интересам господствующего класса. Отсюда - их
авторитет, оставляющий далеко за собой авторитет частных юристов в других
странах.
Два основных - и противоположных - принципа пронизывают процесс разработки
римского права претором и юристами.
(1) Консерватизм. Претор и юристы относились с подчеркнутым уважением к
постановлениям закона, правилам эдикта, мнениям старых авторитетных юристов.
Римский юрист любит показать, что его вывод, даже по второстепенному вопросу,
соответствует взглядам его предшественников. Это уважение к старому праву,
иногда переходящее в какое-то благоговение, является неслучайным: оно имеет
целью подчеркнуть незыблемость права, неизменность существующего социального
строя, недопустимость каких-либо новшеств, могущих оказаться вредными для
верхушки класса рабовладельцев. Римский юрист нередко предпочитал прибегнуть
к натяжкам при толковании сложившейся нормы, лишь бы не отбрасывать прежнего,
не выявлять изменчивости права.
(2) Прогрессивность. Но если развивающиеся производственные отношения не
вмещались, ни при каком толковании, в прежние нормы, если современные интересы
господствующего класса не защищались древними правилами, если обнаруживался
пробел в праве, то юрист не боялся сформулировать новое начало. Но не путем
отмены старого закона или обычая: на такую отмену римские магистраты и юристы
н е   б ы л и   у п р а в о м о ч е н ы ,   и   т а к а я   л о м к а   м о г л а   б ы   в с е л и т ь   в р е д н о е   д л я

г о с п о д с т в у ю щ е г о   к л а с с а   м н е н и е   о б   и з м е н ч и в о с т и   п р а в а .   Р и м с к и й   ю р и с т
п р е д п р и н и м а л   о б х о д н о е   д в и ж е н и е .   Н а р я д у   с о   с т а р ы м   п р а в о м   и   б е з   о т м е н ы
последнего вырабатывались новые нормы путем вносимых претором дополнений
прежнего эдикта или путем формулировки юристами новых взглядов. И жизнь
начинала течь по новому руслу, хотя старое русло не засыпалось - оно просто
высыхало. Так, наряду с цивильной собственностью была создана так называемая
бонитарная, или преторская, собственность (не носившая названия собственности,
но дававшая управомоченному лицу все права собственника) (п. 193), наряду с
цивильным наследственным правом была создана преторская система наследования
(опять-таки даже не носившая названия наследования, п. 236) и т.п.
Этот труд постепенных и осторожных пристроек к старому зданию приводил к тому,
что римское право непрерывно развивалось. Оно непрерывно освобождалось от
в с е г о   у с т а р е в ш е г о ,   н е   в ы д е р ж а в ш е г о   п р о в е р к и   ж и з н и   и   н и   н а   м и н у т у   н е
о к о с т е н е в а л о ,   н о   в   к а ж д ы й   д а н н ы й   м о м е н т   с о о т в е т с т в о в а л о   п о т р е б н о с т я м
современной жизни. Как полипы создают коралловые острова, так и римские юристы
путем бесконечных наслоений создавали перешедшее в века здание римского
частного права.
Труд римских юристов - это многовековой и лишь в незначительной степени
дошедший до нас 

[2]

; труд, приведший в первые века н.э. к детальной разработке

всех юридических вопросов, связанных с относительно сложной хозяйственной
жизнью того времени. Римские юристы придали римскому частному праву тот вид,
который обеспечил римскому праву его место в истории. Недаром еще в древности
говорили, что юристы "создали" римское право.
И когда, начиная в особенности с конца III в. н.э., ослабла, а затем исчезла
прежняя творческая работа юристов-практиков и преобладающее значение
получила законодательная деятельность императоров, то римское частное право
уже начало застывать. Эти факты отражали закат политического могущества римской
державы и деградацию хозяйственной жизни.

§ 2. Метод и система изложения

4. Метод изложения. Авторы настоящего учебника ставят своей задачей изложить
римское частное право в том виде, как оно сложилось в первые века н.э. и
зафиксировано в знаменитой кодификации Юстиниана VI века.
Эта книга не является учебником истории римского права. Изучение истории
римского государства и права входит в состав "Истории государства и права",
которая проходится на первом курсе юридических институтов. Материал этого
предмета должен быть уже известен читателю, приступающему к чтению настоящей
книги. Поэтому мы не даем подробной истории отдельных институтов, не излагаем
вопросов, относящихся к государственному устройству Рима. Например, ссылаясь на
преторский эдикт, мы не освещаем положения и правомочий претора, говоря о
сенате, мы не указываем роли и функций этого учреждения на различных этапах
истории Рима и т.д.
Н о   в м е с т е   с   т е м   а в т о р ы   н и   н а   м и н у т у   н е   у п у с к а ю т   и з   в и д а ,   ч т о   п р а в о   е с т ь
и с т о р и ч е с к и   и з м е н я ю щ а я с я   н а д с т р о й к а ,   ч т о   п р а в о   н е р а з р ы в н о   с в я з а н о   с
государством. Поэтому мы указываем основные черты исторического развития
институтов, сохранивших свое значение к изучаемому нами периоду, и стремимся
показать обусловленность норм права существом рабовладельческого общества,
организованного в государство, стремимся выявить зависимость изменения
юридических норм от изменения производственных отношений. Но историческое
исследование не является основной задачей данной работы.
5. Содержание учебника. Настоящая книга посвящена частному праву античного
Рима. Мы ставим своей целью изложение римского частного права, возможно ближе
придерживаясь источников. Поэтому авторы считают необходимым приводить
многочисленные выписки из сочинений римских юристов. Они стремятся показать не
только конечные выводы римской юриспруденции, но и тот материал, на основе
которого были сделаны эти конечные выводы, т.е. конкретные казусы и те пути,

которыми шли в своих рассуждениях римские юристы. Хотелось дать наглядное
представление о римском частном праве в том виде, как оно действительно
существовало, а не извлекать из римских памятников некоторую сумму абстрактных
правил, располагая их в неведомой римскому праву системе. Эта совершенно ясная,
казалось бы, задача требует, применительно именно к римскому частному праву,
особого пояснения, так как в истории под римским правом нередко понималась не та
правовая система, которая в действительности существовала в античном Риме.
6 .   Р е ц е п ц и я   р и м с к о г о   п р а в а .   К а к   и з в е с т н о ,   н а ч и н а я   с   X I I   в .   п р о и с х о д и т   и
з а х в а т ы в а е т   б о л ь ш и н с т в о   г о с у д а р с т в   З а п а д н о й   Е в р о п ы   о д и н   и з   в а ж н е й ш и х
исторических процессов всей эпохи феодализма - рецепция римского права.
Р а з в и в а ю щ а я с я   п р о м ы ш л е н н о с т ь   и   т о р г о в л я   т р е б о в а л и   р а з в и т о й   п р а в о в о й
надстройки, не тормозящей, но стимулирующей прогресс производительных сил и
производственных отношений, и притом надстройки, выходящей за границы
о т д е л ь н ы х   ф е о д а л ь н ы х   г о с у д а р с т в .   Х о з я й с т в е н н ы е   о т н о ш е н и я   в ы х о д и л и   з а
пределы мелких феодальных территорий, и их правовое регулирование должно
было быть адекватно им - и территориально, и по существу. Применение косных и
дробных феодальных кутюмов (обычно-правовых норм) являлось бы существенным
тормозом для развития производительных сил. И выход был найден в признании
силы закона за римским частным правом. По своему содержанию римское частное
право удовлетворяло потребностям Средневековья в регламентации частной
собственности и договорных отношений и было овеяно величием славного прошлого.
Немалую роль сыграли при этом отмеченная выше "абстрактность" римского частного
права, утрата им в первые века н.э. черт узко национального, местного права, его
приспособленность к регулированию хозяйственного оборота различных народов.
Римское частное право стало, таким образом, "общим правом" ряда государств и
фундаментом дальнейшего развития и феодального и буржуазного права. Оно
приобрело уже через ряд столетий после падения Рима значение действующего
права в ряде государств Центральной и Южной Европы.
Но следует подчеркнуть, что предметом рецепции явилось преимущественно
римское частное право. Наоборот, римское публичное право по общему правилу
умерло вместе с падением Рима. И если германская империя присвоила себе гордое
название "священной римской империи", если во многих государствах были
учреждаемы сенаты, если титул императора получил значительное распространение,
если и Наполеон до того, как стать императором, измыслил должность первого
"консула", то все это явилось лишь заимствованием некогда знаменитого титула, но
отнюдь не воскрешением римских государственных учреждений.
Однако и римское частное право как право рабовладельческого государства не
могло в своем неприкосновенном виде стать законом общества, в недрах которого
уже начали развиваться буржуазные отношения. Римское право в период его
р е ц е п ц и и   п о д в е р г а л о с ь   м н о г о ч и с л е н н ы м   п р и с п о с о б л е н и я м ,   д а л е к о   и д у щ и м
толкованиям и переработке, и этим путем создалось, преимущественно в Германии
XVI - XVII вв., то "искаженное" римское право, которое получило название
пандектного права или же странное и нелогичное название "современное римское
право" (heutiges romisches Recht). Наряду с этим, тексты римских источников
подвергались формально-логической обработке: из них извлекались общие
принципы, которые располагались во внешне стройном порядке. Эта переработка не
являлась, однако, результатом сознательного стремления исказить римское частное
право; она являлась исторически необходимым процессом приспособления римского
п р а в а   к   н о в ы м   п р о и з в о д с т в е н н ы м   о т н о ш е н и я м .   Н о   ч е м   д а л ь ш е ,   т е м   б о л ь ш е
пандектное право отходило от "чистого" римского права. Значению последнего
содействовало и то, что тексты римского права явились той основой, на которой
р а з в и л а с ь ,   в   о с о б е н н о с т и   в   X V I I I   и   X I X   в в . ,   о б щ а я   т е о р и я   б у р ж у а з н о г о
гражданского права. Многочисленные теории сделки и волеизъявления, договора и
договорной ответственности, вины, понятия и зашиты владения и т.п. базируются на
текстах римского права. Но самих этих теорий в Риме, конечно, не было.
Излагая частное право античного Рима, мы считаем излишним излагать результаты

разработки и применения римского права после падения Рима, т.е. касаться учений
пандектного права. Нас интересует то и только то, что было в Риме, а не то, что
сделали с правовым наследием Рима впоследствии. Эти последние вопросы должны
освещаться в истории феодального права и в истории буржуазного права. Лишь в
отдельных случаях, когда последующая разработка облегчает понимание римских
источников, мы ссылаемся на соответствующие труды.
7. Система изложения. Гай говорит:
Omne ius quo utimur vel ad personas pertinet vel ad res vel ad actiones (1.2).
(Все то право, которым мы пользуемся, относится или к лицам, или к вещам, или к
правовым действиям (искам).)
Эта систематизация не является особенностью Институций Гая; достаточно сказать,
что ей следуют и Институции Юстиниана. Поэтому и в настоящем учебнике мы
придерживаемся в основном указанного порядка.
Таким образом, должны быть изложены: а) правовое положение лиц, включая сюда
и   с е м е й н о е   п р а в о   ( р а з д е л ы   I I I   -   I V ) ;   б )   п р а в а ,   о т н о с я щ и е с я   к   в е щ а м ,   -
с о б с т в е н н о с т ь   и   п р а в а   н а   ч у ж и е   в е щ и .   С ю д а   ж е   о т н о с и т с я   и   н а с л е д о в а н и е ,
являющееся прежде всего способом посмертного перехода собственности и
неразрывно связанное с частной собственностью (разделы V - VI); в) правовые
действия, т.е. обязательства, разделяющиеся, в свою очередь, на контракты,
квазиконтракты, деликты и квазиделикты (разделы VII - IX).
Но этим разделам явилось необходимым предпослать еще два раздела.
(1) Источники римского частного права. Не ставя своей задачей дать историю всех
источников частного права Рима начиная с древнейших времен, эта глава должна в
первую очередь показать источники познания нами римского частного права.
Соответствующие знания (и в более обширном объеме, чем они могут быть получены
п р и   п р о х о ж д е н и и   к у р с а   и с т о р и и   г о с у д а р с т в а   и   п р а в а )   н е о б х о д и м ы   д л я
сознательного усвоения всего последующего изложения.
(2) Учение о защите прав, главным образом об иске. Как уже было указано выше,
римское частное право является в своей основе правом судебным, и это право
н е р е д к о   х а р а к т е р и з о в а л о с ь   к а к   с и с т е м а   и с к о в .   П о э т о м у   в   ц е л я х   н а и б о л е е
компактного и систематического изложения явилось необходимым предпослать
исследованию отдельных институтов изложение общего учения об иске.
Таким образом, настоящая работа распадается на следующие разделы: 1) Источники
римского частного права; 2) Осуществление и защита права; 3) Лица; 4) Семейное
п р а в о ;   5 )   П р а в а   н а   в е щ и ;   6 )   Н а с л е д с т в е н н о е   п р а в о ;   7 )   О б щ е е   у ч е н и е   о б
обязательствах и договорах; 8) Отдельные виды договоров и квазиконтракты; 9)
Деликтные обязательства и квазиделикты.
Однако не все вопросы излагаются с одинаковой подробностью. Более детального
и з л о ж е н и я   з а с л у ж и в а ю т   т е   и н с т и т у т ы ,   к о т о р ы е   б ы л и   н а и б о л е е   п о д р о б н о
разработаны в Риме и которые вместе с тем определили дальнейшее развитие
частного права в феодальном и капиталистическом обществе. Сюда относятся:
учение об иске (но не формы процесса), собственность и договоры. Наоборот,
с е м е й н о е   п р а в о ,   н а с л е д с т в е н н о е   п р а в о ,   д е л и к т ы   и   т . п .   и з л а г а ю т с я   б о л е е
сокращенно - здесь внимания заслуживают основные положения, но не детали.

§ 3. Литература

8. Специальная литература по римскому частному праву. Русская литература и
иностранная литература в этой области - необъятны. Разработка римского частного
права в Западной Европе велась начиная с XII - XIII вв. и шла по двум основным
н а п р а в л е н и я м :   а )   и с с л е д о в а н и е   и с т о р и и   р и м с к о г о   ч а с т н о г о   п р а в а ,   б )
приспособление его, в связи с рецепцией, к современным потребностям (выработка
пандектного права). Конечно, в ряде случаев эти два направления не могут быть
р е з к о   о т г р а н и ч е н ы   о д н о   о т   д р у г о г о .   В т о р о е   н а п р а в л е н и е ,   п р е д с т а в л я ю щ е е
н а и м е н ь ш у ю   ц е н н о с т ь   д л я   п о з н а н и я   п р а в а   а н т и ч н о г о   Р и м а ,   и м е л о   о с о б о е