Файл: Учебник 2е издание, переработанное и дополненное С. В. Колобова, Ю. С. Сергеенко.pdf
ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 25.10.2023
Просмотров: 640
Скачиваний: 5
ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.
предпринимателем, не имеет права производить записи в трудовых книжках работников и оформлять трудовые книжки работникам, которых принимает впервые (ст. 309 ТК РФ). Документом, подтверждающим время работы у такого работодателя, является трудовой договор.
Трудовой договор может заключаться как на неопределенный, так и на определенный срок. Одним из случаев, когда может быть заключен срочный трудовой договор, ст. 59 ТК РФ называет заключение договора с лицами, поступающими на работу к работодателям - физическим лицам.
Режим работы, порядок предоставления выходных дней и ежегодных оплачиваемых отпусков устанавливаются по соглашению сторон. Учитывая общее правило, что условия трудового договора не могут ухудшать положение работника по сравнению с действующим законодательством,
продолжительность рабочей недели не может быть более 40 часов, а продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска - менее 28 календарных дней.
Статья 306 ТК РФ установила сокращенный до 14 календарных дней срок предупреждения работодателем работника об изменении условий трудового договора, определенных сторонами при его заключении. По общему правилу работники должны быть уведомлены об изменении существенных условий трудового договора не позднее чем за два месяца (ст. 74 ТК РФ).
Трудовой договор может быть расторгнут как по общим основаниям, предусмотренным Трудовым кодексом, так и по основаниям, установленным в самом договоре, например прекращение деятельности работодателем - физическим лицом, прекращение определенного рода (вида) деятельности и т.д.
Установление дополнительных условий прекращения трудового договора не должно приводить к дискриминации работника в зависимости от пола, возраста и других признаков. Например, нельзя считать основанием прекращения трудового договора поступление работника в учебное заведение на заочную форму обучения, беременность женщины, достижение пенсионного возраста.
Сроки предупреждения о расторжении трудового договора, как со стороны работодателя, так и со стороны работника, должны быть определены трудовым договором.
Выходное пособие и другие компенсационные выплаты, связанные с расторжением трудового договора, выплачиваются в том случае, если это предусмотрено трудовым договором.
Часть 3 ст. 307 ТК РФ устанавливает дополнительную обязанность для работодателя - физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем. Так, при прекращении трудового договора с работником он обязан в уведомительном порядке зарегистрировать факт прекращения указанного договора в органе местного самоуправления, в котором был зарегистрирован этот трудовой договор.
Часть 4 ст. 307 ТК РФ предусматривает право работника обратиться в орган местного самоуправления, в котором был зарегистрирован трудовой договор, для регистрации факта прекращения этого трудового договора, если невозможно продолжать трудовые отношения, например, в случае смерти работодателя - физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем, или отсутствия сведений о месте его пребывания в течение двух месяцев.
Индивидуальные трудовые споры между работником и работодателем - физическим лицом, не являющимся индивидуальным предпринимателем, рассматриваются в суде.
15.3. Особенности трудовой деятельности гражданина,
проходящего альтернативную гражданскую службу
В случае направления работника на альтернативную гражданскую службу трудовой договор прекращается по п. 1 ст. 83 ТК РФ. При увольнении по указанному основанию работнику выплачивается выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка (ст. 178 ТК РФ).
Альтернативная гражданская служба - особый вид трудовой деятельности, осуществляемой гражданами взамен военной службы по призыву. Прохождение в Российской Федерации альтернативной гражданской службы осуществляется в соответствии с Конституцией РФ, Федеральным законом от 25
июля 2002 г. N 113-ФЗ (с изм.) "Об альтернативной гражданской службе" <179>, Положением о порядке прохождения альтернативной гражданской службы, утв. Постановлением Правительства РФ от 28 мая
Трудовой договор может заключаться как на неопределенный, так и на определенный срок. Одним из случаев, когда может быть заключен срочный трудовой договор, ст. 59 ТК РФ называет заключение договора с лицами, поступающими на работу к работодателям - физическим лицам.
Режим работы, порядок предоставления выходных дней и ежегодных оплачиваемых отпусков устанавливаются по соглашению сторон. Учитывая общее правило, что условия трудового договора не могут ухудшать положение работника по сравнению с действующим законодательством,
продолжительность рабочей недели не может быть более 40 часов, а продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска - менее 28 календарных дней.
Статья 306 ТК РФ установила сокращенный до 14 календарных дней срок предупреждения работодателем работника об изменении условий трудового договора, определенных сторонами при его заключении. По общему правилу работники должны быть уведомлены об изменении существенных условий трудового договора не позднее чем за два месяца (ст. 74 ТК РФ).
Трудовой договор может быть расторгнут как по общим основаниям, предусмотренным Трудовым кодексом, так и по основаниям, установленным в самом договоре, например прекращение деятельности работодателем - физическим лицом, прекращение определенного рода (вида) деятельности и т.д.
Установление дополнительных условий прекращения трудового договора не должно приводить к дискриминации работника в зависимости от пола, возраста и других признаков. Например, нельзя считать основанием прекращения трудового договора поступление работника в учебное заведение на заочную форму обучения, беременность женщины, достижение пенсионного возраста.
Сроки предупреждения о расторжении трудового договора, как со стороны работодателя, так и со стороны работника, должны быть определены трудовым договором.
Выходное пособие и другие компенсационные выплаты, связанные с расторжением трудового договора, выплачиваются в том случае, если это предусмотрено трудовым договором.
Часть 3 ст. 307 ТК РФ устанавливает дополнительную обязанность для работодателя - физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем. Так, при прекращении трудового договора с работником он обязан в уведомительном порядке зарегистрировать факт прекращения указанного договора в органе местного самоуправления, в котором был зарегистрирован этот трудовой договор.
Часть 4 ст. 307 ТК РФ предусматривает право работника обратиться в орган местного самоуправления, в котором был зарегистрирован трудовой договор, для регистрации факта прекращения этого трудового договора, если невозможно продолжать трудовые отношения, например, в случае смерти работодателя - физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем, или отсутствия сведений о месте его пребывания в течение двух месяцев.
Индивидуальные трудовые споры между работником и работодателем - физическим лицом, не являющимся индивидуальным предпринимателем, рассматриваются в суде.
15.3. Особенности трудовой деятельности гражданина,
проходящего альтернативную гражданскую службу
В случае направления работника на альтернативную гражданскую службу трудовой договор прекращается по п. 1 ст. 83 ТК РФ. При увольнении по указанному основанию работнику выплачивается выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка (ст. 178 ТК РФ).
Альтернативная гражданская служба - особый вид трудовой деятельности, осуществляемой гражданами взамен военной службы по призыву. Прохождение в Российской Федерации альтернативной гражданской службы осуществляется в соответствии с Конституцией РФ, Федеральным законом от 25
июля 2002 г. N 113-ФЗ (с изм.) "Об альтернативной гражданской службе" <179>, Положением о порядке прохождения альтернативной гражданской службы, утв. Постановлением Правительства РФ от 28 мая
2004 г. N 256 (в ред. от 04.07.2017). Трудовая деятельность гражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу, регулируется ТК РФ с учетом особенностей, предусмотренных вышеназванными
Федеральным законом и Положением.
--------------------------------
<179> СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3030; СПС "КонсультантПлюс".
Приказом Министерства труда РФ от 8 февраля 2017 г. N 152н утверждены Перечни видов работ,
профессий, должностей, на которых могут быть заняты граждане, проходящие альтернативную гражданскую службу, и организаций, где предусматривается прохождение альтернативной гражданской службы. В предписании военного комиссариата указывается организация, в которую направляется гражданин для прохождения службы, и срок прибытия в эту организацию. По прибытии в организацию гражданин предъявляет работодателю следующие документы: предписание, паспорт, удостоверение и учетную карту, проездные документы, трудовую книжку, страховое свидетельство государственного пенсионного страхования, документы об образовании, квалификации. Работодатель заключает с гражданином срочный трудовой договор на период прохождения службы в этой организации. Оформление приема на работу осуществляется в соответствии с ТК РФ с учетом особенностей, предусмотренных специальным законодательством. Испытательный срок при приеме на работу не устанавливается.
Исполнение гражданином трудовых обязанностей осуществляется при необходимости без ограничения общей продолжительности еженедельного рабочего времени, если он участвует в мероприятиях,
перечень которых определяется руководителем федерального органа исполнительной власти либо руководителем органа исполнительной власти субъекта РФ, в подведомственной организации которого гражданин проходит службу.
Граждане, проходящие альтернативную гражданскую службу, не вправе:
- отказываться от заключения срочного трудового договора, а также от исполнения трудовых обязанностей, возложенных на них срочным трудовым договором;
- занимать руководящие должности;
- участвовать в забастовках и иных формах приостановления деятельности организаций;
- совмещать альтернативную гражданскую службу с работой в иных организациях;
- заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, а также оказывать содействие физическим и юридическим лицам в их предпринимательской деятельности,
получать за это вознаграждение и пользоваться социальными гарантиями;
- покидать населенный пункт, в котором расположена организация, где они проходят альтернативную гражданскую службу, без согласования с представителем работодателя;
- прекращать (расторгать) срочный трудовой договор по своей инициативе;
- оставлять рабочее место и покидать организацию, где они проходят альтернативную гражданскую службу, в период рабочего времени, установленного правилами внутреннего трудового распорядка и графиками сменности (ст. 21 ФЗ N 113).
В срок службы не засчитываются: прогулы; время нахождения в дополнительных отпусках,
предоставляемых работодателем работникам, совмещающим работу с получением образования; время отстранения от работы по причине алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения.
Отпуска предоставляются гражданам, проходящим службу, в соответствии с ТК РФ, но есть и особенности. Продолжительность отпуска увеличивается на количество календарных дней, необходимых для проезда к месту использования отпуска и обратно. Работодатель приобретает и выдает гражданину проездные документы к месту жительства и обратно, которые по окончании отпуска и прибытии сдаются работодателю.
Окончанием альтернативной гражданской службы считается день прекращения работодателем срочного трудового договора. Решение об увольнении гражданина с альтернативной гражданской службы принимается должностным лицом на основании представления к увольнению и оформляется приказом,
который доводится до работодателя. Работодатель в соответствии с приказом в день увольнения
(последний день работы) гражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу, расторгает с ним срочный трудовой договор, производит полный расчет, выдает ему трудовую книжку и учетную карту с произведенными в них в установленном порядке записями. Работодатель после прекращения срочного трудового договора с гражданином, проходящим альтернативную гражданскую службу, обязан в течение трех рабочих дней уведомить об этом федеральный орган исполнительной власти или орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, которому подведомственна организация.
15.4. Особенности трудовой деятельности иностранных граждан на территории Российской Федерации
Федеральный закон от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в
Российской Федерации" (в ред. от 31.12.2017) <180> устанавливает особенности трудовой деятельности иностранных граждан на территории Российской Федерации. Федеральным законом от 1 декабря 2014 г. N
409-ФЗ в Трудовой кодекс РФ была введена глава 50.1 "Особенности регулирования труда работников,
являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства". В названной главе Кодекса содержатся статьи, предусматривающие особенности заключения трудового договора (ст. 327.2),
особенности переводов (ст. 327.4), особенности отстранения от работы (ст. 327.5), дополнительные основания прекращения трудового договора (ст. 327.6). Законодатель устанавливает дополнительные условия, определяющие возможность вступления иностранных граждан в трудовые отношения на территории Российской Федерации, а также устанавливает дополнительные требования к порядку их оформления.
--------------------------------
<180> СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3032; СПС "КонсультантПлюс".
Общим условием для осуществления трудовой деятельности иностранного гражданина на территории Российской Федерации является достижение 18-летнего возраста. Право иностранных граждан вступать в трудовые отношения в качестве работников по достижении ими возраста восемнадцати лет закреплено в ст. 327.1 ТК РФ. Таким образом, по сравнению с российскими гражданами,
которые по общему правилу могут заключать трудовой договор с 16 лет, иностранные граждане значительно ограничены в такой возможности.
С иностранными гражданами может быть заключен трудовой договор на неопределенный срок, а в случаях, предусмотренных ст. 59 ТК РФ, - срочный трудовой договор.
Закон предусматривает разрешительный порядок привлечения и использования иностранных работников в России, т.е., прежде чем заключить трудовой договор, работодатель обязан иметь разрешение на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин,
временно пребывающий на территории Российской Федерации, должен иметь разрешение на работу или патент. Отсутствие разрешений является основанием для прекращения заключенного трудового договора вследствие нарушений установленных обязательных правил при заключении трудового договора (п. 11 ст.
77 ТК РФ).
Разрешение на привлечение и использование иностранных работников выдается работодателю для каждого временно пребывающего на территории Российской Федерации иностранного гражданина.
Размер платы за выдачу разрешений установлен ст. 333.28 НК РФ: за выдачу разрешений на привлечение и использование иностранных работников - 10 000 рублей за каждого привлекаемого иностранного работника; за выдачу разрешения на работу иностранному гражданину или лицу без гражданства - 3 500
рублей <181>.
--------------------------------
<181> См.: ст. 333.28 Налогового кодекса РФ // СПС "КонсультантПлюс".
КоАП РФ устанавливает определенные условия для работодателей. Так, привлекать иностранных граждан вправе работодатели, не имеющие на момент заключения с иностранным гражданином трудового договора неисполненных постановлений о назначении административных наказаний за незаконное привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранных граждан.
Для получения патента иностранный гражданин в течение тридцати календарных дней со дня въезда в Российскую Федерацию представляет в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции следующие документы:
1) заявление о выдаче патента;
2) документ, удостоверяющий личность;
3) миграционную карту с указанием работы как цели визита в Российскую Федерацию;
4) договор (полис) добровольного медицинского страхования либо договор о предоставлении платных медицинских услуг, заключенный с медицинской организацией, находящейся в субъекте
Российской Федерации, на территории которого иностранный гражданин намеревается осуществлять трудовую деятельность;
5) документы, подтверждающие отсутствие заболевания наркоманией и инфекционных заболеваний, которые представляют опасность для окружающих, предусмотренных Перечнем, а также сертификат об отсутствии заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека
(ВИЧ-инфекции);
6) документ, подтверждающий владение русским языком, знание истории России и основ законодательства Российской Федерации.
Патент или уведомление об отказе в его выдаче выдается не позднее десяти рабочих дней со дня принятия от иностранного гражданина заявления о выдаче патента. Приказом МВД России от 19 июня
2017 г. N 391 <182> утверждена форма бланка патента, выдаваемого иностранному гражданину,
прибывшему в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы.
--------------------------------
<182> СПС "КонсультантПлюс".
Патент выдается иностранному гражданину на срок от одного до двенадцати месяцев. Срок действия патента может неоднократно продлеваться на период от одного месяца. При этом общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более двенадцати месяцев со дня выдачи патента.
Статья 327.2 ТК РФ предусматривает дополнительные по сравнению со ст. 57 ТК РФ сведения,
которые указываются в трудовом договоре с работником, являющимся иностранным гражданином. К ним относятся сведения:
- о разрешении на работу или патенте (для временно пребывающих в Российской Федерации иностранных граждан);
- разрешении на временное проживание в Российской Федерации (для временно проживающих на территории Российской Федерации иностранных граждан);
- виде на жительство (для постоянно проживающих на территории Российской Федерации иностранных граждан).
При заключении трудового договора поступающий на работу иностранный гражданин предъявляет работодателю наряду с документами, указанными в ст. 65 ТК РФ, дополнительно: договор (полис)
добровольного медицинского страхования, разрешение на работу или патент, разрешение на временное проживание в Российской Федерации, вид на жительство. Разрешение на работу может быть
предъявлено иностранным гражданином работодателю после заключения ими трудового договора, если заключенный и оформленный трудовой договор необходим для получения разрешения на работу. По общему правилу при заключении трудового договора поступающий на работу иностранный гражданин не предъявляет работодателю документы воинского учета (ст. 327.3 ТК РФ).
Учитывая требования законодательства о том, что работодатель может принимать у работников только трудовые книжки советского (1974 г.) и российского (2004 г.) образца, при приеме на работу иностранного гражданина, имеющего трудовую книжку иностранного государства, работодатель должен завести новую трудовую книжку на основании ст. 65 ТК РФ <183>.
--------------------------------
<183> Письмо Управления правового обеспечения Федеральной службы по труду и занятости от 15
июня 2005 г. N 908-6-1 "Об оформлении трудовой книжки для иностранного работника" // СПС
"КонсультантПлюс".
При осуществлении трудовой деятельности иностранный работник должен иметь действующий на территории Российской Федерации договор (полис) добровольного медицинского страхования либо иметь право на получение медицинской помощи на основании заключенного работодателем с медицинской организацией договора о предоставлении иностранному работнику платных медицинских услуг (п. 10 ст.
13 ФЗ N 115).
Пункт 7 ст. 13.3 Федерального закона N 115-ФЗ предусматривает обязанность иностранного гражданина в течение двух месяцев со дня выдачи патента представить лично либо направить заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции, выдавший патент, копию трудового договора.
В соответствии с Указом Президента РФ от 5 апреля 2016 г. N 156 <184> упразднена Федеральная миграционная служба России, а ее функции и полномочия переданы в Главное управление по вопросам миграции МВД РФ.
--------------------------------
<184> Указ Президента РФ от 5 апреля 2016 г. N 156 "О совершенствовании государственного управления в сфере контроля за оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров и в сфере миграции" // СПС "КонсультантПлюс".
Статья 227.1 НК РФ устанавливает размер суммы и порядок уплаты налога на доходы физических лиц от осуществления трудовой деятельности по найму в Российской Федерации на основании патента,
выданного в соответствии с Федеральным законом N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", следующими категориями иностранных граждан:
1) иностранные граждане, осуществляющие трудовую деятельность по найму у физических лиц для личных, домашних и иных подобных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности;
2) иностранные граждане, осуществляющие трудовую деятельность по найму в организациях и (или)
у индивидуальных предпринимателей, а также у занимающихся частной практикой нотариусов,
адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты, и других лиц, занимающихся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой.
Фиксированные авансовые платежи по налогу уплачиваются за период действия патента в размере
1 200 рублей в месяц.
В п. 4.5 ст. 13 Федерального закона N 115-ФЗ указаны категории иностранных граждан, которых работодатель имеет право привлекать и использовать без разрешения на привлечение и использование иностранных работников, если они:
1) прибыли в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы;
Учитывая требования законодательства о том, что работодатель может принимать у работников только трудовые книжки советского (1974 г.) и российского (2004 г.) образца, при приеме на работу иностранного гражданина, имеющего трудовую книжку иностранного государства, работодатель должен завести новую трудовую книжку на основании ст. 65 ТК РФ <183>.
--------------------------------
<183> Письмо Управления правового обеспечения Федеральной службы по труду и занятости от 15
июня 2005 г. N 908-6-1 "Об оформлении трудовой книжки для иностранного работника" // СПС
"КонсультантПлюс".
При осуществлении трудовой деятельности иностранный работник должен иметь действующий на территории Российской Федерации договор (полис) добровольного медицинского страхования либо иметь право на получение медицинской помощи на основании заключенного работодателем с медицинской организацией договора о предоставлении иностранному работнику платных медицинских услуг (п. 10 ст.
13 ФЗ N 115).
Пункт 7 ст. 13.3 Федерального закона N 115-ФЗ предусматривает обязанность иностранного гражданина в течение двух месяцев со дня выдачи патента представить лично либо направить заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции, выдавший патент, копию трудового договора.
В соответствии с Указом Президента РФ от 5 апреля 2016 г. N 156 <184> упразднена Федеральная миграционная служба России, а ее функции и полномочия переданы в Главное управление по вопросам миграции МВД РФ.
--------------------------------
<184> Указ Президента РФ от 5 апреля 2016 г. N 156 "О совершенствовании государственного управления в сфере контроля за оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров и в сфере миграции" // СПС "КонсультантПлюс".
Статья 227.1 НК РФ устанавливает размер суммы и порядок уплаты налога на доходы физических лиц от осуществления трудовой деятельности по найму в Российской Федерации на основании патента,
выданного в соответствии с Федеральным законом N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", следующими категориями иностранных граждан:
1) иностранные граждане, осуществляющие трудовую деятельность по найму у физических лиц для личных, домашних и иных подобных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности;
2) иностранные граждане, осуществляющие трудовую деятельность по найму в организациях и (или)
у индивидуальных предпринимателей, а также у занимающихся частной практикой нотариусов,
адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты, и других лиц, занимающихся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой.
Фиксированные авансовые платежи по налогу уплачиваются за период действия патента в размере
1 200 рублей в месяц.
В п. 4.5 ст. 13 Федерального закона N 115-ФЗ указаны категории иностранных граждан, которых работодатель имеет право привлекать и использовать без разрешения на привлечение и использование иностранных работников, если они:
1) прибыли в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы;