Файл: Понятие и виды наследования.pdf

- письмо Высшего Арбитражного суда РФ от 28.05.1993 года № С-13/ОСЗ-169 «В связи с введением в действие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»[24] , и др.

Кроме этого, в качестве источников правового регулирования нотариата также можно назвать акты Конституционного суда Российской Федерации:

- определение Конституционного Суда РФ от 06.07.2001 года № 150-О «Об отказе в принятии к рассмотрению запроса Октябрьского районного суда города Ижевска о проверке конституционности пункта 2 статьи 339 ГПК РСФСР, пункта 13 статьи 35, статей 89 и 93 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»[25];

- определение Конституционного Суда РФ от 04.03.1999 года № 36-О «По запросу Калининского федерального районного суда города Санкт-Петербурга о проверке конституционности части четвертой статьи 22 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»[26];

- постановление Конституционного Суда РФ от 19.05.1998 года № 15-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей  2, 12, 17, 24 и 34 Основ законов законодательства о нотариате»[27], и др.

Акты Конституционного Суда Российской Федерации окончательны и обжалованию не подлежит, что приближает их по юридической силе к Конституции Российской Федерации.

В настоящее время все больше говорят о необходимости совершенствования законодательства о нотариате, в частности, принятия Федерального закона «О нотариате». Подробнее о совершенствовании законодательства о нотариате будут рассмотрены в третьей главе данной работы, некоторые из которых соотносятся с западной практикой нотариата.

Сегодня за рубежом в основном законодательства, основываются на романо-германской системе права, где закон является основным источником права и на которой заложена система латинского нотариата[28]. Действия нотариуса стран латинского нотариата не ограничиваются удостоверением личности и дееспособности сторон, совершающих правовое действие. Он также участвует в подготовительной стадии договора, когда стороны еще не достигли соглашения, которое им объясняет все возможные правовые последствия договора, а также осуществляя "правовую охрану договора". Благодаря подобной деятельности нотариуса стран латинского нотариата обеспечивается правовая безопасность повсеместно на территории страны, что гарантирует полную социальную стабильность, наглядно объясняемую фактом незначительного числа судебных споров в отношении нотариально удостоверенных сделок.

Общепринято, что судьи обеспечивают применение договоров, а нотариусы обеспечивают правильное заключение договора. Именно по этой причине правовая доктрина классифицирует нотариусов как "судей, поддерживающих правовой мир". Аналогичное определение дается также из-за их беспристрастности, с которой они участвуют в отношениях между сторонами, разъясняя сторонам законодательство, применимое в каждом конкретном случае, удостоверяя их личность и позволяя действовать в соответствии с законодательством в соответствии с законом. юридическое соглашение заключено.

Деятельность российского нотариата осуществлялась еще до вступления нашей страны в Международный союз латинского нотариата. Тщательная оценка его соответствия уставу и учредительным документам, так как членство в Международном союзе латинского нотариата требует строгого соблюдения наших законодательных принципов. Именно поэтому российский нотариат находится в равных условиях с другими членами Латинского союза.

 Вопрос защиты в сфере гражданско-правовых отношений в разных странах решался по-разному. Например, в латиноамериканских странах нотариусы несут ответственность за нотариальные действия, совершенные ими в случае причинения вреда всему их имуществу. Здесь важны три момента, которые и сегодня отличают государственного нотариуса от негосударственного: независимость от государства, ответственность и общественная значимость имущества нотариуса, которые компенсируют ущерб, нанесенный клиенту. Советский нотариат никогда не был ни гарантом защиты прав клиента, ни источником пополнения бюджета. Взыскиваемые им мизерные суммы за совершение нотариальных сделок не покрывали даже расходов на содержание нотариальных контор.

Несмотря на большое разнообразие типов нотариата, существующих в зарубежных странах, в зависимости от того, являются ли они странами с централизованной экономикой, странах, правовая система которых базируется на римском праве, или странах англосаксонской правовой системы, можно провести классификацию по трем видам

- нотариат в странах с централизованной экономикой;

- нотариат латинского типа;

- нотариат в странах англосаксонской правовой системы[29].

Нотариат в странах с централизованной экономикой. К 90-м годам 20 века нотариусы существовали как в восточно-европейских странах, так и на Кубе. Однако их роль была ограниченной, поскольку возможность личной собственности на имущество существовала только в отношении его конкретных видов (мебель, инструменты, небольшая земля). Законодательством предусмотрены серьезные ограничения в сфере оборота имущества. Нотариусы являются просто государственными служащими, чиновниками.

Например, в Чехословакии закон предписывал нотариусу контролировать соблюдение социалистической законности, в частности, защиту общественной и личной собственности. Претенденты на профессию должны были оставаться верными социалистическому режиму, иметь репутацию честного гражданина, иметь высшее юридическое образование и не менее двух лет профессионального опыта в области права. Нотариусы объединялись в нотариальные бюро, заверяли и регистрировали контракты, управляли имуществом и решали вопросы наследования.

Аналогичная ситуация наблюдалась в СССР, где нотариусы одновременно выполняли функции по составлению и регистрации актов, проверке подписей и консультированию. В настоящее время такая ситуация сохраняется в Социалистической Республике Куба.

Развитие восточноевропейских стран на пути либерализации должно будет глубоко изменить правовые отношения между гражданами и организациями. В то же время роль нотариата должна возрасти. В некоторых странах, таких как Россия и Польша, интересуются организацией нотариата во Франции.

Другие страны идут по тому же пути и, как кажется, при создании своих собственных нотариатов уделяют пристальное внимание организации латинских нотариатов, особенно французских. Это относится к КНР, Алжиру, Вьетнаму; Польша, Чехословакия и Венгрия приняли в 1991 году законы, учреждающие на их территории нотариат свободного типа.

Нотариат латинского типа. Речь ведется о системах нотариата, сформированных в странах, на которые повлияло римское право и, следовательно, основанных на похожих юридических концепциях.

Из-за этого сходства нотариусы, выполняющие сравнимым образом профессиональные функции, создали Международный союз латинского нотариата, который объединяет национальные нотариаты множества стран (в 1996 году их было 62). Это страны Южной и Центральной Америки, Франция, Испания, Португалия, Швейцария, Бельгия, Люксембург, Нидерланды, Германия, Италия, канадская провинция Квебек, Япония, Ватикан, Турция, Греция, Кот-д'Ивуар, Марокко, Сенегал и др. некоторые страны Восточной Европы: Эстония, Латвия, Литва, Польша, Словакия, Россия и др.

В своих странах они выполняют те же функции, что и французские нотариусы. Разница заключается только в методах подготовки или назначения на должность или в возможности или невозможности выполнения нотариальных обязанностей в профессиональных ассоциациях. Право представлять преемника существует только у французских нотариусов. В других странах нотариусы назначаются по конкурсу, но их количество ограничено; Зачастую существует возможность продвижения по службе, что позволяет нотариусу занимать более высокие должности. Нотариусы из стран с латинского типа нотариата не играют никакой роли в рассмотрении и разрешении споров, а адвокаты обеспечивают представительство сторон при отправлении правосудия.

В ближайшее время свободное передвижение профессиональных юристов в Европе приведет к значительному изменению условий выполнения юридических функций. Конечно, свобода определения местоположения не распространяется на нотариусов при исполнении ими своих обязанностей. Это прямо указано в ст. 55 Римского договора 1957 года о создании Европейского экономического сообщества в отношении деятельности, осуществляемой от имени государства. Однако роль нотариуса не ограничивается исполнением функций государственного должностного лица. Поэтому полезно знать условия, при которых юридическая деятельность осуществляется в других европейских странах.

Нотариус присутствует во всех странах Европейского Союза, кроме Дании и Великобритании. У последней также есть нотариусы, но их число незначительно: два десятка в Лондоне и несколько сотен в остальной части страны. В то же время существует порядка 60 тысяч солиситоров и барристеров (адвокатов в Великобритании). Нотариусы там имеют особые функции, связанные в основном с международными отношениями.

В разных странах статус нотариусов значительно различается. Как правило, нотариусы являются представителями свободной профессии, за исключением Португалии, где они являются государственными чиновниками. Они назначаются государственной властью и не могут уступать свои должности или передавать их преемникам, за исключением Франции и, в некоторой степени, Бельгии. Передача оригиналов нотариальных актов, дел и других материалов не всегда происходит в благоприятных условиях (в Люксембурге сумма возмещения затрат на текущую работу устанавливается под контролем нотариальной палаты).

Доступ к профессии предполагает получение юридического образования в течение от трех до пяти лет (чаще всего в итоге – лицензия или эквивалентный диплом; в Италии – докторский), минимум трехлетнюю стажировку. В некоторых странах требуется прохождение конкурса (Испания, Италия, Греция, Португалия).

Во всей структуре профессиональной организации есть нотариальные палаты и, в некоторых случаях, национальный орган, установленный законом (Италия) или созданный спонтанно (Бельгия, Нидерланды).

Нотариусы могут объединяться для выполнения профессиональных функций во Франции, Италии, Нидерландах и Испании, но только в виде обществ по средствам.

Во всех странах требование обязательного удостоверения касается договоров купли-продажи недвижимого имущества, договоров займа, обеспеченных залогом недвижимости, брачных контрактов, дарения; заявления о принятии наследства требуют участия нотариуса в Испании, Италии, Нидерландах.

Основание организации должно быть установлено нотариальным актом во всех странах, кроме Франции (директива 68/151 Европейского сообщества от 9 марта 1968 года в соответствии со статьей 58 Римского договора 1957 года). В Италии участие нотариуса обязательно при передаче транспортных средств.

В зависимости от конкретной страны реальная роль нотариуса более или менее значительна. В Испании, где нотариусы являются высококлассными юристами и часто преподают в университетах, подготовку соглашений и выполнение следующих формальностей осуществляют другие лица, обычно адвокаты. В Греции роль нотариуса ограничивается удостоверением документов и фактов. Во Франции и, в меньшей степени, в Бельгии, нотариусы проводят экспертизы и участвуют в переговорах по недвижимости. Нотариусы в Нидерландах выступают в качестве бизнес-консультантов.

В отраслях, не составляющих нотариальную монополию, нотариусы конкурируют с адвокатами, экспертами-аудиторами, советниками по налоговым вопросам.

Нотариат в странах англосаксонской правовой системы. В Великобритании совершенно другая правовая система, чем в странах писаного права. Доказательства основаны больше на показаниях свидетеля, чем на письменный документ. Аутентичный акт и нотариат, по сути, неизвестны. В Великобритании есть несколько нотариусов, но их количество ограничено, и функции не очень похожи на функции нотариусов в континентальной Европе. Юридические услуги предоставляются солиситорами. Их более 50 тысяч, и они участвуют как в деятельности, не связанной с судебным разбирательством (консультации, редакционные акты), так и в судебной (они могут выступать в судах первой степени). Барристеры, которых насчитывается около 10 тысяч, являются юристами, обычно специализирующимися на той или иной категории дел, единственной функцией которых является представление интересов сторон в высших судебных инстанциях. Как правило, солиситоры работают в объединениях, таких как партнерства, которые представляют собой своего рода товарищества, основанные на совместной деятельности участников. Некоторые из этих объединений очень велики. Они насчитывают несколько сотен членов и имеют филиалы по всей Европе, в Соединенных Штатах Америки и в Азии.

1.2. Понятие и функции нотариата

Государство гарантирует защиту прав человека и гражданских прав. Права и свободы человека принадлежат ему от рождения (естественные права и свободы).

Перечень прав и свобод человека, закрепленных в Конституции Российской Федерации [30], не является исчерпывающим. Рассмотрим те, которые в значительной степени связаны с нотариальной деятельностью.

Статья 19 Конституции Российской Федерации гарантирует равенство прав и свобод независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и служебного положения, места жительства, религии, убеждений и т. д.

Лица, не являющиеся гражданами Российской Федерации и проживающие на их территории, на законных основаниях, пользуются правами и свободами, а также исполняют обязанности российских граждан (если это не ограничено Конституцией, законами и международными договорами).

Каждый имеет право пользоваться государственным языком. Каждый имеет право быть владельцем, то есть он имеет право владеть, использовать и продавать свое имущество и другие активы как индивидуально, так и совместно с другими лицами. Закон гарантирует право наследования. Каждый гражданин имеет право снимать квартиры, приобретая или строя квартиры без ограничения пространства. Каждый человек имеет право защищать свои права, свободы и законные интересы способами, не противоречащими закону.