Файл: Правовые основы Проведения процедуры банкротства Учебное пособие.pdf
ВУЗ: Томский государственный университет систем управления и радиоэлектроники
Категория: Учебное пособие
Дисциплина: Юриспруденция
Добавлен: 29.10.2018
Просмотров: 10391
Скачиваний: 9
241
В Англии заявление о возбуждении производства по делу о не-
состоятельности может быть подано компанией, директорами, кре-
диторами. Директор обязан инициировать производство, если выяс-
нится, что у компании не имеется реальных возможностей избежать
возбуждения производства по делу о несостоятельности. За невы-
полнение этой обязанности директор компании может быть дисква-
лифицирован, и, кроме того, его могут заставить возместить ущерб
кредиторам.
Для того, чтобы предотвратить наступление ответственности,
директору достаточно доказать, что единственной целью предпри-
нятых им действий (после того, как выяснилось плохое финансовое
состояние компании) было минимизировать потери кредиторов.
В Германии право заявлять ходатайство об открытии производ-
ства имеют кредиторы и должники. Причем ходатайство кредитора
допустимо, если кредитор юридически заинтересован в открытии
производства о несостоятельности и может предоставить доказа-
тельства такой заинтересованности.
Должник имеет право заявить ходатайство о возбуждении про-
изводства по делу о несостоятельности, если он предвидит, что бу-
дет не в состоянии выполнить существующие обязательства по пла-
тежам.
Если несостоятельным лицом является банк, то исключительное
право на подачу заявления имеет Центральный банк.
11.2
Условия
возбуждения
производства
о
несостоя
-
тельности
Условиями открытия производства по делам о несостоятельно-
сти могут быть, во-первых, неоплатность или, иными словами, не-
способность должника исполнить свои обязательства по причине
доказанной недостаточности его имущества. Во-вторых, фактиче-
ская неспособность исполнять текущие обязательства (в данном
случае основанием открытия производства является факт прекра-
щения платежей).
В настоящее время при формировании набора условий помимо
показателей, связанных с критериями неоплатности и неспособно-
242
сти исполнения текущих обязательств, могут быть поставлены сле-
дующие вопросы:
•
зависят ли вид и параметры применяемого условия от типа
субъекта, инициирующего производство (кредитор, долж-
ник, государственный орган и т. п.);
•
необходимо ли подтверждать наличие условий, необходи-
мых для возбуждения производства по делу о несостоя-
тельности, в случае подачи заявления должником;
•
предъявляются ли требования к минимальному количеству
кредиторов (критерий стечения кредиторов);
•
какие требования можно суммировать при подсчете разме-
ра неисполненного обязательства в целях возбуждения
производства по делу о несостоятельности?
В США должник имеет право начать добровольную процедуру
банкротства подачей заявления в Суд по банкротству. В дополнение
к заявлению должник должен назвать всех своих кредиторов и ука-
зать их место нахождения, а также детально расписать все свои дол-
ги. Также должник должен указать все свое имущество и место его
расположения.
Кредиторы могут подать заявление о начале принудительной
процедуры несостоятельности, если их более 12 и сумма их необес-
печенных требований выше 5000 американских долларов, а заявле-
ние подается более чем тремя кредиторами (принцип стечения кре-
диторов). Или если имеется менее 12 кредиторов, а заявление пода-
ется одним или более кредиторами и сумма их необеспеченных
требований выше 5000 американских долларов. Предусмотрен осо-
бый порядок для фермеров и некоммерческих корпораций.
В статье 3 французского закона о банкротстве говорится, что
процедуры несостоятельности могут быть начаты, если субъект не в
состоянии выполнить обязательства посредством имеющихся в его
распоряжении активов. Ходатайство может быть заявлено кредито-
ром независимо от характера прав его требования. Кроме того, суд
может рассмотреть вопрос о начале процедуры несостоятельности
по собственной инициативе или по представлению прокурора
Франции.
243
В Англии заявлять ходатайство о начале производства по делам
о несостоятельности имеют право либо компания, либо директор,
либо любой кредитор или кредиторы, либо вкладчики. Кредиторы
могут заявлять ходатайство о начале процедур несостоятельности:
•
если они направили должнику письменный запрос об ис-
полнении обязательств, прошло три недели, требования
так и остались неудовлетворенными и их сумма больше
750 фунтов стерлингов;
•
если предыдущее решение суда (по делу, не связанному с
несостоятельностью) осталось неисполненным;
•
если исполнение решения суда приведет к неплатежеспо-
собности компании;
•
если в результате исполнения решения суда обязательства
должника превысят его активы.
По инициативе суда может быть возбуждено производство по
делу о несостоятельности, если компания станет неизбежно непла-
тежеспособной.
В Германии для открытия производства по делу о несостоя-
тельности закон требует, чтобы имелось в наличии достаточно
имущества для покрытия судебных издержек по ведению дела. Об-
щим основанием для открытия производства является неплатеже-
способность. Должник является неплатежеспособным, если он не в
состоянии выполнить подлежащие исполнению текущие платежные
обязательства. Поводом для признания неплатежеспособности мо-
жет послужить приостановление платежей. При подаче должником
ходатайства об открытии производства о несостоятельности суще-
ствует презумпция наличия реальной неплатежеспособности или
угрозы неплатежеспособности.
Для юридического лица основанием открытия производства
также может быть превышение обязательств должника над стоимо-
стью имущества (иными словами, для открытия процедуры несо-
стоятельности возможно использование либо критерия неплатеже-
способности, либо критерия превышения обязательств над актива-
ми). Если должником становится субъект, не являющийся юридиче-
244
ским лицом, то его правовой статус (для целей открытия производ-
ства) приравнивается к статусу юридического лица.
В последнее время для предотвращения злоупотреблений долж-
ником и обеспечения сохранности его активов стали применяться
различные варианты обеспечительных мер. Среди них
− контроль
действий должника, блокирование полномочий распоряжения, от-
странение должника от управления бизнесом. Конкретные проявле-
ния этих способов зависят от модели построения национальной сис-
темы правового регулирования несостоятельности.
В США в любое время после принятия заявления (поданного
кредиторами) о возбуждении производства по делу о несостоятель-
ности по разделу 7 (ликвидация) суд для обеспечения сохранности
имущества по ходатайству заинтересованной стороны может при-
нять решение о назначении временного управляющего (для управ-
ления бизнесом должника).
Во Франции, где применяется строгая система бухгалтерского
учета, подразумевается, что если имеются формальные условия,
подтверждающие неплатежеспособность, то и фактически субъект
неплатежеспособен. Поэтому решение об открытии процедуры оз-
доровления предприятия и назначении администратора принимает-
ся оперативно. В зависимости от конкретной ситуации суд может
определить функции администратора достаточно широко, что по-
зволяет эффективно обеспечивать сохранность имущества.
В Германии до вынесения решения по ходатайству об открытии
производства для предотвращения злоупотреблений суд может
принять обеспечительные меры, например, назначить временного
конкурсного управляющего, установить для должника режим обще-
го запрета распоряжения имуществом, наложить запрет на прину-
дительное исполнение в отношении имущества должника, вынести
постановление о взятии под стражу.
Если для должника устанавливается общий запрет распоряже-
ния, то его полномочия по распоряжению и управлению имущест-
вом передаются временному конкурсному управляющему. Если та-
кой запрет не устанавливается, то суд должен определить объем
полномочий временного конкурсного управляющего. Решение суда
245
о введении общего запрета распоряжения должно быть доведено до
всех заинтересованных сторон, а также должна быть сделана соот-
ветствующая запись в органах, занимающихся регистрацией юри-
дических лиц и прав.
11.3
Регулирование
вопроса
о
возможности
прове
-
дения
зачета
при
наличии
возбужденного
дела
о
банкротстве
.
Вопрос о предоставлении кредиторам возможности проведения
зачета взаимных требований имеет большое практическое значение,
так как его решение оказывает существенное влияние на устойчи-
вость кредитно-денежного обращения и торгового оборота. Если
зачет запрещается, то кредитор будет поражен в своих правах
вдвойне. Во-первых, несостоятельный должник не может выпол-
нить свои обязательства в пользу кредитора. Во-вторых, кредитор
под страхом применения к нему гражданско-правовых санкций
должен выполнять свои обязательства в пользу несостоятельного
лица. Одним из наиболее часто встречающихся на практике приме-
ров является ситуация, когда предприятие, взявшее кредит в банке,
стало неплатежеспособным. В этом же банке на депозитном счете,
принадлежащем предприятию, имеются денежные средства при-
близительно соответствующие полученному кредиту. Ответ на во-
прос, может ли банк зачесть эти денежные средства в счет погаше-
ния выданного кредита, или же он обязан передать эти активы в
конкурсную массу, и будет являться указанием на подход конкрет-
ного законодательства к вопросам разрешения или запрещения
взаимозачета.
В США право на взаимозачет у кредитора не нарушается от-
крытием процедур при соблюдении условий, при которых:
•
право на зачет возникло до начала рассмотрения дела;
•
иск кредитора не является запрещенным.
Проведение зачета не допускается, если после начала рассмот-
рения дела или в течение 90 дней, предшествующих его началу, ли-
бо когда должник фактически находился в состоянии неплатеже-
способности, кредитор получил требование к должнику от другого