Файл: Т 2 Лекц 2 (6).doc

Отметим, что в данном случае проводится именно реорганизация юридического лица, которую следует отличать от процедуры приведения учредительных документов отдельных видов юридических лиц в соответствие с действующим законодательством.

Таким образом, обязательность преобразования (изменения организационно-правовой формы) некоторых видов юридических лиц, хотя и сформулированная в императивной форме, все же не может быть осуществлена в принудительном порядке по решению уполномоченных государственных органов или суда. Она обеспечивается иными санкциями - возможностью ликвидации не исполнившего законодательных предписаний предприятия в судебном порядке по требованию уполномоченного органа.

Помимо требования обязательного преобразования законодательство содержало и ряд ограничений на проведение данного вида реорганизации. Так, согласно п. 9.10.6 Государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации⁶⁷, "акционерные общества открытого типа не могут быть преобразованы в акционерные общества закрытого типа, товарищества с ограниченной ответственностью". Новый ГК РФ, напротив, устанавил, что акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив (п. 2 ст. 104). Вопрос о действенности установленного Государственной программой приватизации ограничения должен решаться с учетом положений п. 3 ст. 96 ГК РФ и п. 5 ст. 1 Закона "Об акционерных обществах", определивших условия применения особенностей правового положения акционерных обществ, созданных путем приватизации: эти особенности действуют с момента принятия решения о приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75% принадлежащих им акций в таком акционерном обществе. Таким образом, в ряде случаев преобразование открытого акционерного общества в пришедшее на смену товариществу общество с ограниченной ответственностью не допускается. Совсем другое дело - трансформация открытого акционерного общества в закрытое. Согласно ст. 97 ГК РФ, ст. 4 Закона "Об акционерных обществах" открытое и закрытое акционерные общества не относятся к самостоятельным видам организационно-правовой формы юридического лица (в отличие от положений ст. 11 и 12 Закона "О предприятиях и предпринимательской деятельности"), а лишь указывают на его тип. Следовательно, трансформация открытого акционерного общества в закрытое (и наоборот) не будет рассматриваться как реорганизация со всеми вытекающими отсюда правовыми последствиями.

Общими условиями реорганизации хозяйственных обществ, установленными в нормативных актах, являются:

Во-первых, наличие решения общего собрания акционеров (участников) каждого общества, участвующего в реорганизации. Причем решение о реорганизации акционерного общества принимается квалифицированным большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, в то время как для реорганизации общества с ограниченной ответственностью необходимо единогласное решение участников. Интересно отметить, что в ГК РСФСР 1922 г. данный вопрос был урегулирован только в отношении акционерных обществ и только в случае слияния.

В соответствии со ст. 353 ГК РСФСР 1922 г. вопрос о слиянии общества с другим АО мог быть разрешен только большинством в 2/3 поданных голосов, при условии, что на общее собрание явились акционеры, представляющие не менее половины основного капитала⁶⁸.

К примеру, согласно положениям американского законодательства о корпорациях проект реорганизации должен быть одобрен держателями не менее 2/3 акций заинтересованных корпораций. Реорганизация считается законченной в момент регистрации устава новой корпорации или внесения в устав уже существующей корпорации необходимых изменений. До этого времени совет директоров каждой из компаний, участвующей в операции, может отказаться от ее проведения.

Во-вторых, наличие утвержденного общим собранием акционеров (участников) передаточного акта либо разделительного баланса, содержащего положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованных юридических лиц в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами (ст. 59 ГК РФ). Передаточный акт (разделительный баланс) должен быть утвержден учредителями (участниками) юридического лица либо органом, принявшим решение о его реорганизации, и в таком виде представлен вместе с учредительными документами вновь образованных в ходе реорганизации юридических лиц. Невыполнение этого требования либо отсутствие в передаточном акте или разделительном балансе положений о правопреемстве по всем или некоторым обязательствам реорганизованного юридического лица является безусловным основанием к отказу в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

В-третьих, необходимо письменно уведомить кредиторов юридического лица о принятом решении (ст. 60 ГК РФ). Именно с момента получения письменного уведомления кредитор приобретает право требовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является реорганизуемое юридическое лицо.

В-четвертых, в случаях, специально установленных законодательством, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

Так, например, в соответствии с положениями ст. 17 Закона от 22 марта 1991 г. «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»⁶⁹, в целях предотвращения возможного злоупотребления доминирующим положением коммерческими организациями или ограничения конкуренции федеральным антимонопольным органом осуществляется государственный контроль за:

- созданием, слиянием и присоединением объединений коммерческих организаций (союзов или ассоциаций);

- слиянием и присоединением коммерческих организаций, если сумма их активов по последнему балансу превышает 100 тысяч минимальных размеров оплаты труда;

- ликвидацией и разделением (выделением) государственных и муниципальных унитарных предприятий, размер активов которых превышает 50 тыс. минимальных размеров оплаты труда, если это приводит к появлению хозяйствующего субъекта, доля которого на соответствующем товарном рынке будет превышать 35%, за исключением случаев, когда ликвидация осуществляется по вступившему в законную силу решению арбитражного суда.

Указанный закон предусматривает, что орган управления, принимающий решение о реорганизации юридического лица, должен получить предварительное согласие федерального антимонопольного органа. При этом вопрос о реорганизации юридического лица, которая может вызвать экономические, социальные, демографические и другие негативные последствия, затрагивающие интересы населения, должен согласовываться с местными органами власти.

Статья 12 Закона РФ "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" предусматривает, что, если хозяйствующий субъект, занимающий доминирующее положение, осуществляет монополистическую деятельность и его действия приводят к значительному ограничению конкуренции, федеральный антимонопольный орган вправе принять решение о его принудительном разделении.

В-пятых, наличие соответствующего договора в случае слияния или присоединения юридических лиц. Так, например, ст. 16 - 17 Закона "Об акционерных обществах" предусматривают, что общества, участвующие в слиянии или присоединении, заключают. соответствующий договор, в котором определяются порядок и условия слияния или присоединения, а также порядок конвертации акций каждого общества (присоединяемого общества) в акции и (или) иные ценные бумаги нового общества (общества, к которому осуществляется присоединение).

Аналогичные требования содержат ст. 52-53 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

В-шестых, проведение полной инвентаризации имущества реорганизуемых обществ, обязательность которой предусмотрена п. 27 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации⁷⁰.

​Отдельные виды реорганизации хозяйственных обществ

Классификация видов реорганизации юридических лиц

В соответствии со ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица может быть осуществлена в одной из следующих форм: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование.

Г.С.Шапкина предлагает объединить названные способы реорганизации в три группы:

Первая - укрупнение общества, когда на основе двух или нескольких АО создается одно, более крупное, поглощающее ранее существовавшие. Сюда относятся слияние обществ и присоединение.

Вторая - разукрупнение АО, при котором на основе одного создаются два или несколько новых, и выделение, при котором реорганизуемое общество сохраняет свой статус, но путем передачи части принадлежащих ему прав и обязанностей (выделения имущества и проч.) создается одно или несколько новых обществ.

Особое место среди способов реорганизации занимает преобразование общества, при котором происходит смена организационно-правовой формы юридического лица⁷¹.

По мнению К.Т.Трофимова, по отношению к волеизъявлению собственника основания реорганизации можно классифицировать на добровольные (по решению участников, собственника либо уполномоченного органа), принудительные (по решению компетентного государственного органа) и вынужденные (вызванные изменением действующего законодательства)⁷². К последним К.Т.Трофимов относит также процедуру приведения учредительных документов полных и смешанных товариществ, товариществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ в соответствие с действующим законодательством, что вряд ли можно признать правильным.

М.И.Кулагин, исследуя институт реорганизации юридических лиц в иностранном законодательстве, утверждал, что реорганизация юридических лиц, несмотря на различные термины, использованные в законодательстве отдельных капиталистических стран, в основном может быть трех видов:

слияние, при котором две или несколько компаний объединяются в одну новую;

поглощение, когда одна или несколько компаний присоединяются к уже существующему юридическому лицу и таким образом не происходит, в отличие от слияния, образования нового субъекта права;

разделение, при котором юридическое лицо распадается на два или несколько новых субъектов права.

Иногда приведенную классификацию дополняют и другими формами реорганизации, в частности операцией по выделению. Последняя предполагает передачу от одного юридического лица части имущества вновь создаваемому субъекту права без прекращения деятельности компании-донора⁷³.

Во Франции реорганизация акционерных обществ регулируется Законом о торговых товариществах 1966 г. Указанный закон говорит о том, что АО могут участвовать в следующих операциях по реорганизации: фузии, разделении и фузии-разделении. Фузия - это объединение по меньшей мере двух ранее существовавших товариществ через поглощение одним другого либо через образование нового товарищества. Под разделением закон понимает внесение имущества данного товарищества в новые товарищества. От разделения необходимо отличать фузию-разделение. Последняя состоит в том, что товарищество вносит свое имущество в уже существующие товарищества или участвует совместно с ними в создании новых товариществ.

Товарищество, к которому в результате одной из перечисленных операций переходят все или часть имущества другого, становится универсальным правопреемником этого последнего.

Названные операции считаются завершенными, когда произойдет передача имущества, т.е. в случае поглощения или фузии-разделения в пользу существующих обществ - с момента вынесения чрезвычайным общим собранием акционеров каждого из поглощающих обществ решения об увеличении капитала, в остальных случаях - с момента регистрации вновь образованных обществ в торговом реестре. С этого времени акционеры поглощенного или разделенного общества становятся акционерами поглотивших или вновь созданных компаний⁷⁴.

Реструктуризация предприятий в рамках существующей организационно-правовой формы

Составными элементами реструктуризации в рамках существующих организационно-правовых форм являются (рис. 3.):

1. реструктуризация управления предприятием, организацией;

2. реструктуризация имущества (в общем случае - активов) предприятия;

3. реструктуризация капитала (акционерного капитала);

4. реструктуризация долгов (задолженности) предприятия:

5. перед бюджетом и внебюджетными фондами;

6. перед кредиторами по денежным обязательствам.

7. реструктуризация управления предприятием, организацией;

8. реструктуризация имущества (в общем случае - активов) предприятия;

9. реструктуризация капитала (акционерного капитала);

10. реструктуризация долгов (задолженности) предприятия:

11. перед бюджетом и внебюджетными фондами;

12. перед кредиторами по денежным обязательствам.

Рис. 3. Реструктуризация предприятия в рамках существующей ОПФ

Содержанием реструктуризации управления предприятием является:

формирование системы управления предприятием, ориентированной на функционирование в условиях рынка.

создание рыночной инфраструктуры, обеспечивающей ликвидность производимой продукции;

образование или вхождение в финансово-промышленные объединения;

сокращение избыточного персонала, переподготовка или прием нового персонала.

​Реструктуризация имущества

Как определено в [8], введение института частной собственности в России посредством приватизации происходило в условиях общего падения производства без соответствующей структурной перестройки предприятий и отраслей промышленности. Структура их активов практически не претерпела изменений. Функционирование предприятий в таком состоянии привело к появлению невостребуемых производственных мощностей, моральному и физическому старению основных фондов, нецелесообразности использования и неэффективности содержания непроизводственных активов.

Характерная структура активов предприятий, как правило, включает в себя имущественный комплекс в составе нескольких групп объектов:

эффективно функционирующие производственные мощности;

неэффективно функционирующие в условиях рынка производственные мощности;

мобилизационные мощности и объекты гражданской обороны;

объекты незавершенного строительства;

объекты соцкультбыта;

объекты, обеспечивающие энерго- и теплоснабжение предприятия и муниципальной инфраструктуры.

У большинства приватизированных предприятий указанные активы включены в уставный капитал образованных акционерных обществ.