Файл: Основные источники международного корпоративного права.pdf

Акционерные общества с момента их появления в Республике Казахстан стремительно развиваются, и по сей день их число увеличивается: акционерные общества создаются заново, реорганизуются, создаются путем денационализации.^[5]

Процесс обусловлен, прежде всего, тем, что инвестиции в бизнес в целом и в корпоратизацию в частности, с целью получения дохода, стали по ряду причин очень привлекательными для юридических и физических лиц.

Таким образом, определяется теоретическая и практическая значимость выбранной темы исследования.

Акционерное общество является одной из организационно-правовых форм предприятий. Он создается путем централизации фондов (объединения капитала) различных лиц путем продажи акций с целью экономической деятельности и получения прибыли.

Акционерное общество - это предприятие (коммерческая организация), уставный капитал которого разделен на определенное количество акций, удостоверяющих права ответственности участников (акционеров) общества по отношению к обществу. Физические лица и предприятия могут выступать участниками столичного объединения путем создания акционерного общества (участников общества).

Участники не несут ответственности по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости их акций. Участники, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам компании в пределах неоплаченной части стоимости их акций. В процессе создания общества его учредители объединяют свое имущество на определенных условиях, закрепленных в учредительных документах общества. На основе этого совокупного капитала в будущем и будет вестись хозяйственная деятельность с целью получения прибыли.

Таким образом, акционерное общество имеет уставный капитал, разделенный на определенное количество акций одинаковой номинальной стоимости, которые выпущены компанией в обращение на рынке ценных бумаг. Каждому участнику объединенного капитала присваивается количество акций, соответствующее размеру его доли. Владельцы акций - акционеры - это так называемые владельцы акций. Акционерное общество является юридическим лицом.

Компания является юридическим лицом и владеет отдельным имуществом, записанным на ее независимом балансе, может приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязательства, быть истцом и ответчиком в суде от своего имени. Компания имеет гражданские права и несет ответственность за выполнение любых действий, не запрещенных законом. Компания имеет право открывать банковские счета на территории государства и за рубежом в установленном порядке. Компания должна иметь круглую печать, содержащую полное фирменное наименование на русском языке и указание ее местонахождения. Компания несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ей имуществом. Компания не несет ответственности по обязательствам своих акционеров.

2. МЕЖДУНАРОДНОЕ КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО

2.1 Понятие международного корпоративного права

Юридическое лицо в МЧП – организация, которая может совершать сделки от собственного имени, наделена имуществом на каком-либо праве, отвечает самостоятельно по долгам и обязательствам, вытекающим из сделок, способно выступать в качестве процессуального субъекта при разрешении споров в судебных и несудебных органах.

Личный статут юридического лица – право государства, на территории которого данное лицо получило правовой статус, и было объявлено юридическим лицом. Этот статус сохраняется, как правило, без какого-либо подтверждения на территории любых государств. В него также входит «внутреннее право» юридического лица, регулирующие деятельность данного юридического лица.^[6]

В содержание личного статута входит:

• статус организации в качестве юридического лица;
• организационно-правовая форма юридического лица (в первую очередь определяется личным статутом);
• требование к наименованию юридического лица;
• вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;
• содержание правоспособности юридического лица;
• порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;
• внутренние отношения в юридическом лице (к этому относятся вопросы корпоративного контроля, его требуют крупные сделки и сделки с заинтересованностью);
• способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

При этом юридическое лицо не может ссылаться на отсутствие полномочий его органа или представителя на совершение сделки, не известного праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении. Личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена. К деятельности такой организации, если применимым является российское право, применяются правила ГК РФ, регулирующие деятельность юридических лиц, если иное не вытекает из нормативно правового акта или существа отношения.

Определение национальности юридического лица.

Национальность юридического лица – принадлежность его определенному государству, основа личного статута юридического лица.

Во всех государствах действующие на их территории компании делятся на отечественные и иностранные. При этом иностранное юридическое лицо находится под воздействием двух систем правового регулирования – право гражданства и право места деятельности.^[7]

Существует ряд теорий, в соответствии с которыми определяется национальность юридического лица применяемых в различных государствах:

• теория инкорпорации – национальность юридического лица определяется правом страны, где было зарегистрировано юридическое лицо. Эта теория применяется в РФ. В основном роль места государственной регистрации заключается выполнении функций получения корреспонденции от ОГВ;
• теория ценза оседлости (теория эффективного местопребывания) – применяется во Франции, Украине, Польше ФРГ. При этом определение понятия местопребывания и применение критерия реальной оседлости вызывает реальные затруднения. В большинстве государств континентальной Европы под местом нахождения юридического лица подразумевают место пребывания административного центра компании (критерий формальной оседлости), т.е. указанное в учредительных документах место нахождения органа управления;
• теория центра эксплуатации – национальность юридического лица определяется по месту осуществления юридическим лицом своей основной деятельности. При этом местом осуществления основной деятельности понимается страна, где постоянно находится административный центр юридического лица, ведутся переговоры, находятся бухгалтерские книги, постоянно ведутся переговоры с партнерами и т.д. Эта теория применяется в Египте, Индии, Алжире. Минусы теории:
• не учитывается, что организационная деятельность, порождающая юридические последствия, часто совершается вне места нахождения юридического лица;
• одно и то же юридическое лицо может иметь место несколько центров эксплуатации, находящихся в различных государствах.

Соответственно определение национальности юридических лиц затруднено.

Пример – Закон О МЧП Эстонии – к юридическому лицу применяется право государства, согласно которому оно было учреждено. Если руководство юридическим лицом фактически осуществляется в Эстонии или основная его деятельность осуществляется в Эстонии, то к такому юридическому лицу применяется эстонское право.

• теория контроля – применяется в законодательстве Конго, Заира. Используется в части в Великобритании, Швеции, Франции.

Теория контроля состоит в том, что национальность юридического лица определяется по праву страны, к которой принадлежат контролирующие деятельность данного юридического лица граждане, т.е. устанавливается, кому действительно «принадлежит» юридическое лицо, кто его контролирует. Эта теория сформировалась во время Первой мировой войны и активно применялась в судебной практике при противодействии нарушениям закона о враждебных иностранцах (дело Даимлер). В 1916 г. Циркуляр Минюста Франции установил критерии враждебных иностранцев. В 1935 г. в Великобритании принят Акт о сделках с вражескими лицами.

В различных странах приняты различные теории, причем в разнообразном сочетании.

Например, в Венгрии действует одновременно 3 теории. В соответствии с Законом Об МЧП Венгрии личным законом юридического лица является закон государства в котором оно было зарегистрировано. Если лицо зарегистрировано по законодательству нескольких государств или если по закону, действующему по месту нахождения административного центра, регистрация не требуется, то личным законом юридического лица является закон, применяемый по месту нахождения указанному в уставе. Если юридическое лицо не имеет место нахождения или имеет несколько мест нахождения и оно не зарегистрировано по закону ни одного из этих государств, то его личным законом является закон государства, на территории которого находится место осуществления деятельности центральной администрации.^[8]

Деятельность иностранных юридических лиц.

Функционирование юридических лиц одного государства на территории другого государства априорно предполагает экстерриториальное признание их правосубъектности. Правосубъектность юридических лиц признается на основе национального законодательства и международных договоров. Вопрос о допуске иностранного юридического лица к хозяйственной деятельности на территории государства решается законодательством данного государств.

При этом в основном внешнеэкономическая деятельность подчинена режиму наибольшего благоприятствования. В международных договорах предоставление этого режима часто формулируется как «принцип наиболее благоприятствуемой нации». Существует проект статей разработанных Комиссией международного права ООН «О клаузуле о наиболее благоприятствуемой нации», в котором зафиксировано обязательство государства предоставлять лицам других государств режим наибольшего благоприятствования в определенных международными договорами сферах отношений. Иностранцы на территории одного государства должны быть уравнены в правах друг с другом.

В последнее время наблюдается тенденция вместо режима наибольшего благоприятствования в отдельных областях сотрудничества предоставлять национальный режим. Практически повсеместно национальный режим предоставляется в области авторского и патентного права.

Гражданская правоспособность юридических лиц определяется помимо прочего еще и в международных соглашениях о защите и поощрении международных капиталовложений, предоставляющих иностранным инвесторам набор преференций и гарантий.

Филиал иностранной организации выполняет на территории РФ часть или все функции головного юридического лица при условии, что цели создания и деятельности носят коммерческий характер и головная организация несет непосредственную имущественную ответственность по принятым ею обязательствам в связи с ведением указанной деятельности на территории РФ. Деятельность филиалов также возможна при условии аккредитации, которая осуществляется уполномоченным органом – Государственной регистрационной палатой при Минюсте РФ.

С момента прекращения или лишения государственной аккредитации филиал иностранной организации не имеет право осуществлять деятельность на территории РФ.

Под представительством юридического лица понимается обособленное подразделение, представляющее интересы юридического лица, и осуществляющее их защиту. Иностранное юридическое лицо может открывать их только с разрешения компетентных государственных органов:

• департамент воздушного транспорта Минтранса;
• департамент морского транспорта Минтранса;
• органы исполнительной власти, отвечающие за координацию вопросов в сфере рыболовства и иного морского промысла;
• Центробанк;
• Минфин;
• Министерство торговли;
• Министерство путей сообщения;
• регистрационная палата при Минюсте.^[9]

Помимо аккредитации представительство иностранных организаций обязано представить сведения для внесения их в Сводный государственный реестр аккредитованных на территории РФ представительств иностранных компаний. Внесение в реестр обязательно для всех представительств, не зависимо от того в какой организации они аккредитованы.

Проблема регулирования деятельности международной организации национальным правом какого-либо государства возникает в случаях:

• совершения гражданско-правовых сделок (особенно с недвижимостью);
• заключения трудовых контрактов;
• представления документов организации в национальные компетентные органы.