Файл: Задачи нотариата (подробно).pdf

ВВЕДЕНИЕ

В деловой практике, да и в обычной повседневной жизни, нередко появляется необходимость удостоверить, узаконить какую-либо сделку, договор - и сразу же возникает мысль о нотариусе, а вместе с тем и масса актуальных проблем : к какому нотариусу лучше обратиться, государственному или частному, где именно надлежит оформить конкретную сделку (если стороны проживают в разных городах, если предмет сделки находится в определенном месте, если речь идет о принятии наследства на территории другого государства и так далее) и немаловажный вопрос - в какую сумму заявителю обойдется помощь нотариуса.

Вопрос о месте нотариата в правовой системе России в целом и в системе гражданской юрисдикции весьма значителен и актуален. Здесь высказываются самые различные, порой полярные точки зрения. Для понимания данного вопроса важно принять во внимание, следующее. Система нотариата независимо от способа своей организации является публично правовой по организации и содержанию своей деятельности и является частью, пусть и особым образом действующей, государственной системы. ^[1]

На мой взгляд, правильнее определить в современных условиях место нотариата как органа, наделенного публичной властью и входящего в систему гражданской юрисдикции.

Среди правоохранительных органов России нотариат играет немаловажную роль, задача которого представляет собой систему защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц, осуществляемую путем совершения нотариальных действий.

От качества работы нотариальных органов зависит нормальное функционирование гражданского оборота, эффективность защиты имущественных прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Значение нотариата особенно возрастает в условиях формирования рыночных отношений применительно к интересам предпринимателей, связанным с оформлением и регистрацией договоров, созданием различных форм собственности и сделок с ней.

Слово "нотариат" произошло от латинского слова "поранив", что в переводе означает писец, секретарь. В реальной жизни нотариат представляет собой нотариальные конторы, должностными лицами которых являются нотариусы. Они официально удостоверяют различные юридические акты (договоры, завещания, доверенности), а также обладают правом засвидетельствовать подлинность копий документов и подписей на документах.

До недавнего времени в России существовала только государственная система нотариальных органов - государственные нотариальные конторы, деятельность которых регулировалась Законом РСФСР 1974 года «О государственном нотариате». Задача совершенствования организации и деятельности нотариата, в значительной степени за счет создания частных нотариальных контор - главная идея Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (в дальнейшем - Основы), принятых 11 февраля 1993 года и вступивших в действие 13 марта 1993 года. Законодательное закрепление такого положения позволило разгрузить систему государственных нотариальных контор, внести нормальную конкуренцию, повысить качество нотариальных услуг и увеличить их доступность для заинтересованных лиц.

Таким образом, с принятием Основ возникли две параллельные структуры нотариата - государственная и частная. Нотариальные действия получили право совершать как нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе, так и те из них, которые занимаются частной практикой. Правосубъектность двух различных нотариальных структур.^[2]

Перед нотариусами стоит глобальная задача выяснения всех существенных юридических обстоятельств, относящихся к правовой оценке в выяснении воли всех причастных к заключению какой-либо сделки заинтересованных лиц.

Поэтому, выбрав данную тему, считаю, что она интересна для исследования в связи с ее актуальностью на современном этапе развития общества, в век рыночной экономики и договорных отношений.

При написании данной работы в качестве научной базы были использованы законы, нормативно-правовые акты, статьи и справочная литература, с помощью которых проводилось исследование основных задач и нерешенных вопросов в деятельности нотариата (ФЗ № 4462-1 от 1 1.02.93г., № 78-ФЗ от 01.07.05г., Налоговый кодекс РФ, КоАП РФ. Г'К РФ, приказы Минюста России № 91 от 15.03.00г., № 150 от 26.10.98г., № 7 от 28.01.05г., Павлодский Е.А., Клячин Е.Н., Садиков О.Н., Хышиктуев О.В., Медведев И.Г., Ярков В.В., Зайцева Т.И., Галеева Р.Ф., Рыжаков А.Д., бюллетени нотариальной практики, нотариальные вестники, настольная книга нотариуса).

ГЛАВА 1. РАЗВИТИЕ, СОВЕРШЕНСТВОВАВНИЕ И ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ НОТАРИАТА, ПОЛНОМОЧИЯ НОТАРИУСОВ

1. История возникновения и развития нотариата

Ранее всего нотариат развился в Италии еще в середине VIII века. ^[3] Его прообразом был древнеримский институт табеллионов (tabelliones, или notarii ) - лиц, занимавшихся под контролем государственной власти сочинением юридических актов. В конце XIX века образцом устройства нотариата стала Франция, когда Карл Великий установил концепцию нотариата, неразрывно связанную с магистратурой. Сначала нотариус представлял собой нечто вроде секретаря суда, который составлял договоры и отдавал их на подпись судье. Затем очень быстро нотариус наравне с судьями стал держателем Государственной печати и прямым представителем государственной власти, имеющим полномочия удостоверять договоры. Стать нотариусом могло только лицо, проработавшее не менее 6 лет в нотариальной конторе. После этого необходимо было сдать специальный квалификационный экзамен. Функции нотариата были очень широки. Нотариусы освидетельствовали все акты и договоры, составляли описи имущества, выдавали разного рода свидетельства, совершали публичные продажи. Поэтому к этой должности допускались только "благонадежные" лица, внесшие залог, размер которого зависел от доходности конторы. Должности нотариуса были несменяемыми. Взыскания на "провинившегося" налагались советами нотариусов, который избирался профессиональным собранием. Статус нотариуса был настолько весом, что нотариальные акты имели, безусловно, доказательную силу и исполнялись без особого судебного решения. Формы же нотариального производства, равно как и ответственность нотариусов, подробно регламентировались законами.

Что до России, то здесь до революции нотариус был одним из уважаемых и высококвалифицированных специалистов. Первые российские нотариальные акты стали заключаться в ХIV-ХV веках. Мытники в присутствии свидетелей на рынках регистрировали сделки, за совершение которых собирались пошлины и сборы. В 1649 году, в период правления царя Алексея Михайловича, по статьям Соборного уложения "писать на дому" разрешалось только определенные акты: о займе денег или хлеба (в деревнях на суммы не свыше 10 рублей), сговорные свадебные записи и духовные завещания.

Остальные юридические акты должны были составляться площадными подьячими. Радикальную реформу нотариат России впервые пережил в 1866 году. Тогда Положение о нотариате получило силу закона, по которому нотариусы числились на государственной службе без права занимать какую- либо иную должность. Сфера юрисдикции нотариуса распространялась только на округ окружного суда, в ведомстве которого он состоял. Желающий примкнуть к сообществу нотариусов должен был пройти собеседование с комиссией, состоявшей из председателя окружного суда, прокурора и старшего нотариуса, после чего внести определенный залог в окружной суд. Из этого залога удовлетворялись взыскания по должности и частные долги нотариуса.

Уволить нотариуса мог только старший председатель судебной палаты по представлению председателя окружного суда или по решению суда. Должность нотариуса не могли занимать иностранцы. Помимо строго установленных пошлин и сборов в пользу казны, нотариус по добровольному соглашению с обратившемуся к нему лицу взимал плату в свою пользу. Если такового соглашения не было, то услуги нотариуса оплачивались по таксе, устанавливаемой с высочайшего утверждения Министерством юстиции совместно с Министерством внутренних дел и Министерством финансов. Правда, требования платы сверх таксы Правительствующий Сенат считал вымогательством, поэтому соглашение должно было быть обязательно добровольным.

Чем интенсивнее работал нотариус, тем больше он получал. Однако, даже при личной заинтересованности в увеличении числа сделок нотариус не мог себе позволить совершать любые нотариальные действия, поскольку любая сделка обеспечивалась его залогом. Если на покрытие взыскания залог был израсходован полностью или частично, нотариус временно отстранялся от должности до пополнения залога. В случае же невосполнения залога в течение шести месяцев нотариус увольнялся с должности. Жалобы на нотариусов приносились в 2-недельный срок окружному суду и самому нотариусу. Последний обязан был в течение недели представить в суд свои объяснения. Надзор за деятельностью нотариусов и взыскания с них за упущения и злоупотребления по должности подчинялись общим правилам об ответственности должностных лиц судебного ведомства. Таким образом, нотариальная система России до революции 1917 года практически ничем не отличалась от нотариата большинства европейских государств. Нотариальные документы, составленные российскими нотариусами, принимались во всех странах.

После Октябрьской революции свободный нотариат России коренным образом изменил свой правовой статус. Его роль стала ничтожной. Отмена частной собственности на землю, на средства производства, на жилище обрекла некогда мощный российский нотариат на гибель - он оказался на задворках юриспруденции. Потребности в нотариате у советской власти не было. Вплоть до принятия в 1993 году Основ главной функцией нотариуса были лишь регистрация сделок с автомобилями и заверение завещаний, копий документов и всевозможных доверенностей, как правило на получение пенсии и заработной платы. По сути, нотариус превратился в клерка, который только и делал, что заверял копии документов.

Современный облик российского нотариата стал складываться с конца 80-х - начала 90-х годов XX столетия, когда Россия вначале в составе СССР, а затем как самостоятельное государство встала на путь политических и экономических преобразований.

К попытке реанимировать нотариат в начале 90-х годов государство отнеслось безразлично. Однако переход к рыночным отношениям уже явно показал, что государственный нотариат не готов к работе в новых условиях. Он вполне соответствовал советскому социалистическому обществу, где не было частной собственности, где все вокруг "было колхозное", и совершенно не отвечал требованиям рыночных отношений - защите прав на владение имуществом, гарантии их восстановления в случае причинения ущерба.

1.2. Мировой опыт нотариата

В европейских странах, странах Африки и Америки действуют законодательства, основанные на романо-германской системе права, где закон является основным источником права и на которой основана система Латинского нотариата.^[4] Действия нотариуса стран Латинского нотариата не ограничиваются удостоверением личности и дееспособности сторон, совершающих правовое действие. Он также участвует в подготовительной стадии договора, когда стороны еще не пришли к соглашению разъясняя им все возможные правовые последствия договора, а также осуществляя "правовую охрану договора". Благодаря подобной деятельности нотариуса стран латинского нотариата обеспечивается правовая безопасность повсеместно на территории страны, что гарантирует полную социальную стабильность, наглядно объясняемую фактом незначительного числа судебных споров в отношении нотариально удостоверенных сделок. Принято считать, что судьи обеспечивают применение договоров, нотариусы обеспечивают правильное заключение договора. Именно по этой причине правовая доктрина называет нотариусов "судьями, поддерживающими юридический мир". Подобное определение дано еще и по причине их беспристрастности, с которой они участвуют в отношения между сторонами, разъясняя сторонам применяемое право в каждом конкретном случае, удостоверяя их личности и давая возможность действовать в рамках закона по заключенному, имеющему юридическую силу договору.

Интересен опыт развитых зарубежных стран, где существует нотариат Латинского типа, в формировании страхового "резерва" ответственности нотариуса с привлечением сил и возможностей органов нотариального самоуправления - нотариальных палат.

В Германии например, помимо заключаемого каждым нотариусом индивидуального договора страхования от профессиональной ответственности (на минимальную сумму покрытия в 500 тыс. немецких марок), финансовую базу ответственности нотариуса гарантирует нотариальная палата, обязанная дополнительно заключить на каждого нотариуса два так называемых договора группового страхования, застраховав его дополнительно на сумму в размере не менее 500 тыс. марок для каждого страхового случая: во-первых, в целях дополнения договора индивидуального страхования на случаи, если при нарушении нотариусом своих обязанностей по неосторожности ущерб превышает сумму покрытия по индивидуальному договору; и, во-вторых, на случаи, когда ущерб причинен умышленными действиями нотариуса и поэтому не покрывается индивидуальным страхованием. Кроме того, все нотариальные палаты Германии добровольно создали общий специальный фонд, так называемый фонд покрытия убытков, могущих возникнуть по вине нотариусов, из средств которого может покрываться ущерб, особенным образом ущемляющий авторитет всего нотариального сообщества, если сумма покрытия по договорам группового страхования недостаточна для возмещения всего ущерба.

Использование механизма нотариальной ответственности - не единственный путь снижения риска при заключении, например, тех же сделок. Во многих зарубежных странах, например, Великобритании и США, при заключении сделок с недвижимостью стороны оплачивают участие адвокатов, услуги страховых компаний, страхующих титул недвижимости и имеющих широкие полномочия по проверке необходимых документов и получению сведений. Однако в результате расходы по заключению сделки в отношении недвижимости в странах англо-американской системы достигают 10% от цены самой недвижимости.

Возможен ли такой сценарий в России? Опыт стран англо- американской правовой системы "работает" при наличии развитой системы титульного страхования, доступности квалифицированной юридической помощи, высокой правовой культуре населения - в иных случаях его заимствование приведет лишь к нарушению принципа равенства участников гражданского оборота.

При удостоверении сделки нотариус за единожды уплачиваемую сумму нотариального тарифа выполняет функции и адвоката, консультируя стороны сделки, и страховой компании, неся ответственность за удостоверение сделки, не соответствующей требованиям закона.