Файл: Понятие и система источников гражданского права (Гражданское законодательство).pdf

В советское время считалось, что теоретические разработки в сфере юриспруденции были либо источниками познания действующего права, либо фактором совершенствования законодательства, развития практики и укрепления законности¹. Такая тенденция в научном знании существует и по сей день. Кроме того, некоторые считают, что показателем реального регулятивного значения доктрины является то, что часто на практике правоприменитель использует научные положения, чтобы обосновать и укрепить свою правовую позицию². Также приводится в пример прямое использование доктрины в случае, когда законодатель не дает никого определения тем или иным юридическим дефинициям и происходит их заимствование именно из науки. Таковыми являются термины «норма права» или «нормативный акт» при решении вопроса о признании его судом недействующим.

Вышеназванный пример связан с санкционированием доктрины законодателем. Точнее с одной из его форм. Также проявлением санкционирования является и отсылка на произведения юристов при принятии решения по конкретному гражданскому делу судом и иными органами правоприменения. Кроме того, отсылка может быть и в самом законе. Примером тому служит статья 1191 Гражданского кодекса РФ, где сказано, что

«при применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве»³. Но здесь можно скорее говорить не о гражданских отношениях в чистом виде, ведь оно осложнено иностранным элементом, а уже, а международных частных правоотношениях, поэтому данный факт скорее является

1 Гулиев В.Е. и др. Марксистско-ленинская общая теория государства и права: Основные институты и понятия М., 1970. С. 588.

2 Храмов Д.В. Нетрадиционные источники российского частного права: общетеоретический аспект. автореф. дис. //Саратов. 2010. [Электронный ресурс]: Юридическая Россия: федеральный правовой портал.

3 Гражданский Кодекс Российской Федерации. Часть 3. ст. 1191. п 1. [Электронный ресурс] : федер. закон от 30 нояб. 1994 г. № 51-ФЗ : (в ред. от 31. 01. 2016.) // КонсультантПлюс : справ. правовая система.

подтверждением признания доктрины источником международного частного права. Между тем, некоторые ученые считают, что фактически правовая доктрина может действовать как источник права и без государственного одобрения¹.

С подобными позициями нельзя согласиться, ибо правовая доктрина не имеет в себе прямого регулятивного воздействия по нескольким причинам. Во-первых, законодатель не признал ее официально ни в одном правовом акте. Во-вторых, использование научных знаний в качестве источника привело бы к огромной путанице в гражданских правоотношениях, потому что существует множество различных взглядов по одним и тем же проблемам, зачастую они могут быть противоречивыми, тогда встает вопрос о выборе той или иной приоритетной позиции ученого, а это сделать невозможно, потому что нет официальных критериев выбора этой позиции. Наконец, самая главная причина заключается в том, что это просто противоречило бы конституционному положению о том, что никакая идеология не может быть признана в качестве официальной и общеобязательной².

При этом доктрина имеет колоссальное влияние на правотворчество и правоприменение. Во-первых, при разработке нового законопроекта к этому процессу привлекаются научные центры и наиболее авторитетные представители юридической науки. Во-вторых, при проведении юридической проверки законопроектов. В-третьих, путем влияния на правосознание самих законодателей. В сфере правоприменения она используется, в частности, при обнаружении коллизий и пробелов в законодательстве. Таким образом, сама по себе доктрина не имеет в своем содержании механизма собственной реализации как источника права, но благодаря воплощению в юридических актах, она служит непосредственной основой для решения юридических споров и проблем.

Также, в литературе встречаются позиции, согласно которым к источникам гражданского права относят нормы морали, культуры и религиозные догмы в обществе.

Религиозные догмы выступают в качестве одной из исторических форм права, система которого основывается на божьей воле, выраженной в священных текстах или преданиях. Они являются самыми важными источниками права в теократических государствах, где религиозная власть является одновременно государственной, а все законы основаны именно на религиозных писаниях. В современных государствах, относящихся к религиозной правовой семье, законы даже не просто основаны на

1 Рыженкова А.Я. Яковлева О.А. Нетипичные источники гражданского права. [Электронный ресурс]: Бизнес в законе №1/2012// Киберленинка: научная электронная библиотека.

2 Конституция Российской Федерации ст. 13. [Электронный ресурс]: принята всенар. голосованием от 12 дек. 1993 г.: (в ред. от 21. 07. 2014.) // КонсультантПлюс : справ. правовая система.

религиозных нормах, они не могут им противоречить. Ведь своды религиозных норм в таких странах имеют даже большую юридическую силу, чем сила официальных документов, издаваемых государственными органами. В частности, мусульманское, иудейское, индусское право основано на религиозных источниках: церковных книгах, священных писаний, актах видных религиозных деятелей и богословов, собраниях религиозных высказываний, преданий, описаний поступков, даже на некоторых догматах теологической теории. Например, как Шариат (свод мусульманских религиозных, юридических, бытовых правил, основанных на Коране¹) во многих восточных странах или Талмуд в Израиле, где страна живет в точном соответствии с ним. В истории права таких государств религиозные источники права всегда были важными регуляторами деятельности государства и жизни общества. Это объясняется тем, что религия всегда составляла основу существования таких государств. Религия в таких странах – это один из самых важных социальный институтов, именно из религиозных источников право берет свои начала.

Если же речь идет о праве России, то наша страна не относится к религиозной правовой семье, что подтверждает статья 15 основного закона РФ, где сказано, что Россия является светским государством, где нет обязательной религии, а религиозные объединения отделены от государства². Поэтому в праве России религиозны догмы не имеют никакой правовой силы.

Помимо религии можно встретить и взгляды ученых, уверенных в том, что мораль и культура общества является непосредственными источниками права.

Мораль – это сложившиеся представления общества о добре и зле, о том, что такое хорошо и плохо, и вытекающие из этого правила поведения людей. В гражданском праве нормы морали не имеют значение источника, скорее общепризнанные источники права просто основываются на них и берут свое начало из многих понятий. Также мораль необходима для уяснения смысла нормы права при различных спорных вопросах. Например, в статье 169 ГК РФ условиями недействительности сделки помимо противоречия ее правопорядку является противоречие и нравственности, поэтому суд, при применении этой нормы будет использовать категории морали³. Также они используются при определении возмещения морального вреда.

1 Шариат // Википедия. [2016—2016]. [Электронный ресурс]: Википедия: свободная энциклопедия.

2 Конституция Российской Федерации ст. 14. [Электронный ресурс]: принята всенар. голосованием от 12 дек. 1993 г.: (в ред. от 21. 07. 2014.) // КонсультантПлюс : справ. правовая система.

3 Гражданский Кодекс Российской Федерации. Часть 1. ст. 169 [Электронный ресурс] : федер. закон от 30

Что касается культуры, то под ней понимаются «совокупность материальных и духовных ценностей, созданных в процессе общественно-исторической практики»¹. Туда входят в том числе и те же самые моральные нормы и религиозные, и она также не является источником гражданского права. Особенно часто говорят о правовой культуре, которая представляет собой уровень знаний о праве и отношение людей к закону. Но эта категория больше относится к социологическим нормам нежели к праву.

В итоге, получается, что ученые, которые предлагают эти, по их мнению, источники гражданского права признавать таковыми, скорее просто рассматривают понятие формы права в материальном смысле. Но как уже было выяснено, формальный подход к пониманию является наиболее удачным, поэтому данные дефиниции нельзя относить к числу источников гражданского права. Однако, они являются источниками общественного регулирования как социальные институты наряду с самим правом, поэтому их нормы необходимо учитывать при создании норм права и при его применении как базу.

Многие ученые уже давно говорят о еще одном источнике гражданского права – это принципы гражданского права. Принципы – это основополагающие идеи, начала, на которых основывается все гражданское право. Такие принципы могут быть закреплены непосредственно в нормативном акте. Например, в Гражданском кодексе прямо перечислены такие принципы как неприкосновенность собственности, свобода договора, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, добросовестности и другие². Также они могут быть прямо не закреплены в акте, но вытекать из общего смысла действующего гражданского права.

Кроме того, на гражданские правоотношения распространяют свое действие принципы различной сферы влияния. Общеправовые, которые действуют во всей правовой системе, такие как принципы законности и верховенства права. Межотраслевые, действующие сразу в нескольких отраслях права, обычно смежных по своей природе. Отраслевые принципы распространяются только на одно группу правоотношений, в данном случае гражданских. Наконец, институциональные, свойственные конкретному институту внутри отрасли права, например, как в институте обязательственного права действует «презумпция виновности».

При возникновении определенной проблемы, связанной с правами и обязанностями в гражданских правоотношениях всегда необходимы нормы права как средства ее

1 Явич Л.С. Сущность права. Л., 1985. С. 183.

2 Гражданский Кодекс Российской Федерации. Часть 1. ст. 1. [Электронный ресурс] : федер. закон от 30

решения. Однако, иногда на практике возникают ситуации, когда необходимая норма права просто отсутствует, и ее нельзя обнаружить ни в одном из официально признанных источников гражданского права. В таком случае возникает пробел и его можно решить с помощью аналогии права, когда используются общие начала и смысл гражданского законодательства, то есть основные его принципы¹. Таким образом принципы становятся непосредственными регуляторами гражданских правовых отношений. Я считаю, что именно в таком случае они вполне могут претендовать на звание источника гражданского права, так как именно они напрямую будут влиять на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Единственной проблемой здесь является тот факт, что четкого понимания того или иного принципа в нормативных актах не закреплено, это все-таки больше оценочные категории. И использует в подобных случаях и наделяет принцип смыслом конкретный правоприменитель, что влияет на придание субъективизма содержанию новой нормы, вытекающей из принципа. В целом, можно сказать, что «принципы права начинают приобретать универсальное значение и рассматриваться как «высшее право» в области обеспечения прав человека». Это происходит потому, что они гораздо устойчивее и практически не меняются по сравнению с нормами права, что обеспечивает стабильность правоотношений. Принципы права определяют пути совершенствования правовых норм, выступая в качестве руководящих идей для законодателя, поэтому являются не менее важным источником права в современной системе права.

Основным выводом, который можно сделать по данной главе, является то, что нетипичные источники гражданского права получают все большее развитие. Они реально отражают все изменения в праве и тем самым влияют на практику гражданских правоотношений. Регулирование отношений традиционными и нетрадиционными источниками одновременно способствует целенаправленному и наиболее полному развитию права, что повышает эффективность правовых связей и разрешения юридических вопросов. Традиционные источники способны более глубоко и кардинально решать стратегические важные задачи гражданского права, но им в помощь всегда приходят, хотя и не признанные, но реально действующие нетрадиционные источники гражданского права. Особенно, это касается актов суда, которые занимают среди них ведущее положение и фактически проявляют себя как таковые наиболее ярко.

1 Гражданский Кодекс Российской Федерации. Часть 1. ст. 6. п.2 [Электронный ресурс] : федер. закон от 30

Заключение

По результатам проведенного исследования по теме «источники гражданского права» можно сделать некоторые важные выводы:

Были проанализированы различные подходы к пониманию источника гражданского права, и, не смотря на всю дискуссионность этого вопроса, сделан вывод о том, что под ним следует понимать внешнюю форму выражения норм гражданского права и при более подробном анализе этого термина для четкости и отсутствия противоречивости использовать формальный юридический подход. Хотя при этом, не следует отрицать и иные взгляды ученых, для того, чтобы познать объект исследования более полно.

Подробно были разобраны все нормативные правовые акты, которые регулируют сферу гражданских правоотношений. Определено, что гражданское законодательство является формой гражданского права, то есть, эти понятия не тождественные. Изучены узкий и широкий подходы к самому гражданскому законодательству, где первый подход провозглашен ГК РФ, однако следует все же придерживаться тому, что в гражданское законодательство входят не только сам ГК РФ и принятые в соответствии с ним законы, но и любые другие законы и подзаконные акты, которые содержат в себе нормы гражданского права.

Особое внимание было уделено ведущему кодифицированному акту в сфере гражданских правоотношений. Гражданский кодекс является центральным законом в системе всего гражданского законодательства, однако самопровозглашение о его приоритете перед другими федеральными законами, хотя и имеет рациональное зерно, однако является не совсем верным, ведь по своему правовому статусу он является абсолютно таким же федеральным законом, как и все другие. Тут же были выделены основные пути развития ГК РФ на примере последних изменений в связи с развитием гражданского законодательства.