Файл: Понятие и система источников гражданского права (Гражданское законодательство).pdf

1 Павлова Н.Н. Анализ теоретических воззрений на термин «источник гражданского права». [Электронный ресурс]: Вестник СГУ №1 /2012// Киберленинка: научная электронная библиотека.

2 Ткаченко А.А. Основные тенденции развития современной системы источников гражданского права России. [Электронный ресурс]: Журнал КГАУ №62 /2010// Киберленинка: научная электронная библиотека.

весомое количество обычаев, которые как раз нигде не закреплены, а в законе есть только указание на возможность их использования.

Помимо выше данных признаков можно выделить и другие. Во-первых, внешние формы выражения правовых нормы должны быть признаваемые и длительно воплощаемые субъектами права на практике в качестве регулятора гражданских правоотношений. Во-вторых, они гарантированы к исполнению силой авторитета создавшего их субъекта права и (или) государственного принуждения.

Но это скорее общеправовые черты источников, в гражданском праве они характеризуются своими специфическими особенностями. Начать хотя бы с того, что они используются в регулировании именно гражданских правоотношений. Также, в отличии от признаков, данных А.А. Ткаченко, все-таки хотелось бы заметить, что они имеют различный уровень внешнего выражения, не только письменную (помним об обычаях). Кстати, именно А.А. Ткаченко выделяет еще один признак, который обычно не свойственен общеправовой теории об источниках. Она утверждает, что источники гражданского права характеризуются обязательностью только для адресата – необязательная «общеобязательность» для всех субъектов права (степень обязательности может быть различной и зависит от круга лиц, на который распространяется норма)¹.

Итак, право существует на земле очень давно, оно создано для того, чтобы регулировать жизнедеятельность людей и сохранять порядок в обществе. Право имеет внутреннюю и внешнюю форму. Внутренняя – это система, структура, внутренне строение права, распределение правовых норм по отраслям и институтам соответственно характеру регулируемых ими отношений и методу правового регулирования. Но правовые нормы должны иметь «место хранения» и иметь свое внешнее выражение, как сказал Д.А. Керимов: «выражение вовне внутренне организованного содержания ее»², – для того, чтобы четко регулировать общественные отношения и, для того, чтобы государству и обществу было понятно основное содержание и смысл права вообще. Именно этим внешним выражением и считается источник (форма) права. Рассмотрев различные мнения и подходы относительно понятия «источник права», нужно отметить, что для того, чтобы избежать неполного, одностороннего представления об источнике права, недопустимо определять его в каком-то одном аспекте, ведь это многогранное понятие, поэтому его следует рассматривать одновременно с разных позиций.

1 Ткаченко А.А. Основные тенденции развития современной системы источников гражданского права России. [Электронный ресурс]: Журнал КГАУ №62 /2010// Киберленинка: научная электронная библиотека. 2 Керимов Д. А. Философские проблемы права. М., 1972. С. 226

Таким образом, источник права рассматривался учеными в различны аспектах. Один подход совершенно не мешает другому, ибо только так можно раскрыть всю сущность данного термина. Однако не нужно забывать о том, что это лишь хорошо для теории права, но не для конкретных отраслевых наук, где такой подход может привести к путанице не только в определении, но и в системе источников права, а это в свою очередь приведет к проблеме правоприменения. В любом случае, что ни говори о понятии

«источник (форма права)», оно все равно останется дискуссионным. В данной же работе за основу будет взято понимание источника гражданского права как форма, благодаря которой норма права приобретает общеобязательный характер, что ближе к формальному (юридическому) пониманию в общем виде. Этот вариант кажется наиболее удачным, так как не возникает «размытых» понятий и все виды источников права можно выстроить в стройную систему. В источниках права находят закрепление права и свободы человека и гражданина, механизмы их обеспечения и защиты. И здесь не важно откуда произошли эти нормы, что их породило, важно то, в каком виде они представлены для общественности. А самое главное, чтобы для всех субъектов эти источники были едиными, для этого необходимо их подтверждение со стороны государства. Только так можно понять, где поистине содержатся гражданские правовые нормы, а где просто какие-то правила, которые, возможно, не будут иметь юридической силы и общеправового значения. Именно поэтому, к примеру, законы иностранных государств не применяются для регулирования отношений внутри РФ, или источники какой-либо отрасли права не могут полноценно выступать в качестве источников гражданского права. Т.е., очевидно, что у этих норм имеется сама форма, но без воли создателей права, стать источниками, регулирующими поведение субъектов в гражданских правоотношениях они не смогут. Единственным нюансом является лишь то, что не все правовые явления будучи реально действующими как источник права и имеющие все его признаки официально признаны законодателем, однако это не означает, что к их пониманию должен быть какой- то иной подход.

Система источников гражданского права

Источники гражданского права находятся в правовом пространстве не хаотично. Не смотря на множественность, функционирование источников как регуляторов гражданских правоотношений происходит в тесном взаимодействии друг с другом, что, как считают цивилисты, обусловлено общностью задач, стоящих перед ними. В совокупности они образуют целостную систему с иерархически-вертикальными и горизонтально-координационными внутренними связями.

Когда изучаются источники гражданского права, то их необходимо рассматривать в виде взаимодействующих друг с другом и взаимосвязанных между собой правовых явлений. Рассматривая источники в системе, анализируя различные их классификации, можно выявить значение, которое оказывает тот или иной источник права на систему гражданских правоотношений.

Прежде чем разобраться в компонентах, составляющих систему, нужно определить ее понятие. Общее понятие дано в различных словарях. Система – это множество элементов, находящихся в отношениях и связях друг с другом, которое образует определенную целостность, единство¹.

Любая система как сложная категория формируется историческим путем. Система источников гражданского права в различные периоды ее формирования качественно отличалась. Собственно, и сами представления об источниках права, как и их виды, никогда не оставались неизменными. Некоторые из них, испытав на себе перемены в общественной и политической жизни, все же сохранились в правовой системе до сих пор. Другие же, утратив свою практическую значимость, представляют лишь исторический интерес.

Если обратиться к истокам цивилистики и рассмотреть римское право, то тогда было известно несколько классификаций источников, но все они сводились к простому перечислению существующих тогда видов источников, связи и иерархия не определялась. Например, в их числе назывались части права, к которым были причислены природа, закон, обычное право, судебное решение, правильное и хорошее, неформальное соглашение². А в п. 2 кн. I Институций Гая сказано: «Цивильное право римского народа состоит из законов, решений плебеев, постановлений сената, указов императоров, эдиктов тех должностных лиц, которые имеют право издавать распоряжения, и из ответов знатоков (права)»³.

Существовала иная классификация источников (частей) римского гражданского права, которая основывалась на разделении права на писаное (Jus scriptum) и неписаное (поп scriptum). Первое в основном отождествлялось с обычаем, второе – с законом⁴.

Однозначно было лишь одно в этих предложенных системах – юридическую силу имели только закон и обычай. Поэтому иные источники права, чтобы они могли выступать регуляторами, приравнивались к закону. Кроме того, провести резкую грань

1 Махов А.Е. Большой российский энциклопедический словарь. М., 2003. С.1437.

2 Дождев Д.В. Римское частное право. М., Инфра-М, Норма. 2003. С. 112

3 Гай. Институции. С. 18.

4 Родионова О.М. Развитие научных представлений об источниках права.//Правоведение №3. М., 2005. [Электронный ресурс]: Юридическая Россия: федеральный правовой портал.

между законом и, например, интерпретацией знатоков права (responsa prudentium) или эдиктами магистратов (edicta magistratuum) не всегда представлялось возможным.

А вот юристы Средних веков создали полноценную иерархическую систему источников права, исходящую, на их взгляд, от Бога. Ее элементы как бы вытекали друг из друга, и чем дальше они были от первоначального источника, тем меньше была их юридическая сила. Однако основой этой системы по-прежнему являлся закон, хотя он явно не был на высшем иерархическом уровне, так как подчинялся церковным актам и естественному праву¹. Позже система уже окончательно сформировалась, она была отлична лишь тем, что ее составители относились к разным правовым школам.

На сегодняшний день существует огромное количество различных моделей систем источников гражданского права, предложенных авторами, занимающимися исследуемой научной проблемой. Хотелось бы рассмотреть некоторые из них.

Все модели имеют «устойчивое ядро, содержащее те формы права, которые признаются всеми исследователями»². Это закон, ГК РФ или законодательство в целом. Также всеми авторами в качестве источника признается обычай. Это, так называемые, бесспорные источники гражданского права. По поводу остальных споры не утихают до сих пор.

Так, рассматривая понятия источников права с точки зрения позитивного и естественного права, нужно учитывать различный подход и к системе. Так, М.Н. Марченко отмечает, что «естественное право по своей природе и характеру, в отличие от позитивного права, – это в своей основе никак не объективированное и формально не организованное право. Поэтому его компоненты отнюдь не выступают в каком бы то ни было упорядоченном, систематизированном, формально организованном виде³. Поэтому, большинство авторов предлагают рассматривать систему источников права (и не только гражданского) только с позиции позитивного права, где можно выстроить четкий и слаженный рабочий механизм в сфере гражданского права⁴.

Что касается современного российского права, то система его источников, система каждой отрасли права, в том числе и гражданского права, обладает системной иерархией, где каждый из нижестоящих источников права действителен лишь в той мере, в какой соответствует предписаниям вышестоящих источников. Иерархию норм права

1 Родионова О.М. Развитие научных представлений об источниках права.//Правоведение №3. М., 2005. [Электронный ресурс]: Юридическая Россия: федеральный правовой портал.

2 Павлова Н.Н. Современная система источников российского гражданского права. Диссертация. 2015. [Электронный ресурс]: Юридическая Россия: федеральный правовой портал.

3 Марченко М.Н. Источники права. М., 2008. С. 91.

4 Гарашко А.Ю. Проблема единой системы источников права//История государства и права, 2012, № 21 [Электронный ресурс]: Center bereg: юридический портал.

предлагается определять, как структуру соподчиненных норм права, построенную в зависимости от их юридической силы и регулирующую общественные отношения¹.

Надо сказать, что наличие иерархии напрямую зависит от того, какая правовая система существует в том или ином государстве. В России имеет место романо- германская правовая система, для которой характерен тот факт, что господствующим источником права являются нормативные акты, среди которых приоритетное место занимают законы как акты высшей юридической силы. Вместе все акты составляют гражданское законодательство, которое и является центральным источником гражданского права. Гражданское законодательство при этом понимают в узком и в широком смысле, где в первом случае это только Гражданский кодекс, и принятые в соответствии с ним федеральные законы, а во втором случае, помимо них, туда включаются и все остальные нормативные акты, как законодательных органов, так и органов исполнительной системы. То, что законодательство входит в систему и занимает там главенствующую роль не вызывает сомнений, ни один автор цивилистической литературы не выносит этот вопрос в рамки дискуссии в отличие от иных видов источников.

Тем не менее, в доктрине обращают внимание на то, что, во-первых, не стоит так переоценивать значение законов, не взяв во внимание иные источники, которые имеют хотя и меньшую степень регулирования отношений и подчинены закону, но играют в этом процессе не меньшую роль. Во-вторых, некоторые вообще говоря о системе, рассматривают только лишь гражданское законодательство, игнорируя остальные источники, пытаясь сузить их круг.