Файл: Понятие и система источников гражданского права (Гражданское законодательство).pdf

Подобные подходы профессор Н.Н. Павлова называет однобокими. Она считает их не соответствующим частноправовой природе гражданских правоотношений и не учитывающим того фактора, что система гражданского права не является «застывшим слепком» системы гражданского законодательства². Регулирование отношений лишь законом будет неполным и нецелесообразным, потому что практика всегда идет вперед представлений законодателя. Еще Г. Гуго считал, что законы составляют не единственный источник правовых истин. Он писал: «...в праве существуют многие положения, которые возникают сами по себе, помимо законодателя, и которые не совсем удачно называются обычаями»³.

1 Лаптев В.А. Понятие «источник предпринимательского права». [Электронный ресурс]: КонсультантПлюс: справ. правовая система. Версия Проф. М., 2015.

2 Павлова Н.Н. Современная система источников российского гражданского права. автореф. дис. 2015. [Электронный ресурс]: Юридическая Россия: федеральный правовой портал.

3 Карасевич А. Л. Гражданское обычное право Франции в историческом его развитии. М., 1875. С. 21.

Вообще то многие цивилисты не признают государственной монополии на правотворчество, базируясь на принципе плюрализма источников гражданского права реально функционирующих в правовой системе РФ. Например, профессор О.Н. Садиков под источниками гражданского права понимает «законодательство или нормативные акты, и обычай. Кроме того, источниками гражданского права он признает международные договоры и судебную практику¹. Особая дискуссия всегда велась вокруг вопроса о том, входят ли акты судебных органов, международные договоры, акты организаций и договоры в систему источников права. Эта проблема будет рассмотрена в последующих главах работы.

К этому списку часто добавляют еще и акты органов власти и управления субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления². Другие также считает, что хозяйственные органы предприятия издают нормативные акты, действующие внутри данного предприятия, учреждения, организации³.

В России свою особую роль играет и обычай. Он признан источником гражданского права, так как имеет официальное законодательное закрепление, однако роль обычая как источника не следует переоценивать, ведь он не сможет тягаться с юридической силой закона. Любопытно и то, что несмотря на его законодательное утверждение, нашлись цивилисты, которые не включают его в систему и говорят лишь об использовании в правоприменительной практике.

Очень подробно была описана система у Н.Н. Павловой⁴. Она не просто критикует некоторые позиции ученых, но и предлагает собственную обоснованную модель системы источников гражданского права. При построении системы она использует правовой опыт подобного рода от государств, развивающихся на постсоветском пространстве. Систему она делит на части. Первая часть – Конституции РФ, которую автор считает основополагающим источником гражданского права, вершиной иерархии. По ее мнению, авторы некоторых моделей неоправданно принижают роль и место Конституции РФ в системе. На этом основании автор выделяет ее отдельно от гражданского законодательства, подчеркивая тем самым особую значимость и самостоятельность Конституции РФ как источника гражданского права. Во вторую часть системы включены три вертикально структурированных блока. Это источники внутреннего права, куда входит блок законодательных и подзаконных источников, блок источников судебно-

1 Садиков О. Н. Гражданское право. Т.1 .М., Инфра-М, Контракт, 2006. С. 25

2 Мозолин В.П. Масляев А.И. Гражданское право. Часть первая. Учебник. М., 2007. С. 46.

3 Тархов В.А. Гражданское право. Общая часть. Чебоксары, Чув. кн. изд-во, 1997. С.58

4 Павлова Н.Н. Современная система источников российского гражданского права. автореф. дис. 2015. [Электронный ресурс]: Юридическая Россия: федеральный правовой портал.

прецедентного происхождения, и блок источников поднормативного регулирования (как их называет автор); а также блок источников международной составляющей правовой системы российского государства, но не входящих в систему его внутреннего права.

Далее автор выделяет следующие уровни «пирамиды» источников гражданского

права:

• высший – Конституция РФ;
• первый (конституционный): Федеральные конституционные законы и решения

Конституционного Суда РФ;

• • второй (законодательный): Гражданский кодекс РФ; федеральные законы, разработанные в соответствии с ГК и самостоятельно (в том числе кодифицированные), содержащие нормы гражданского права; действующие законы и иные правовые акты РФ и законы бывшего Союза ССР, принятые до введения в действие ГК и применяемые постольку, поскольку они не противоречат ГК РФ;
  • третий (подзаконный), куда входят акты органов исполнительной власти, которые также соподчинены между собой;
  • четвёртый (поднормативный) уровень: договоры, правовые обычаи, корпоративные локальные нормативные акты, судебная и арбитражная практика. В предлагаемой модели отчетливо видно, что автор использовал связи элементов различного рода, как горизонтальные (в виде блоков), так и вертикальные (иерархия по юридической силе), а также значительно расширил количество компонентов системы, по сравнению, со многими другими вариантами, фигурирующими в литературе.

Существует еще множество теорий, связанных с тем, что входит в систему источников гражданского права. Говорят, и о доктрине, и о принципах гражданского права, даже о моральных и религиозных нормах. Многокомпонентный состав источников является проявлением специфики частноправового регулирования и гражданско-правовых отношений.

Так или иначе, система источников гражданского права представляет собой совокупность форм гражданского права (элементов системы), согласованных и связанных между собой единством предмета правового регулирования. Независимо от классификации источников, от их видов, от моделей систем, предложенных авторами, все они выступают как взаимосвязанные единицы, формирующие единое целое. Именно они формируют правовую систему и наполняют её конкретным нормативным содержанием, т. е. образуют полноценную рабочую систему норм гражданского права. Собственно, сама

«систематизация позволяет упорядочить существующий массив источников права»¹. А с помощью изучения их системных свойств повышается возможность прогнозирования тенденций развития гражданской правовой системы, определение путей совершенствования всего механизма правового регулирования. А правильное определение иерархии элементов этой системы позволит обеспечить ее целостность. Следует отметить особую тенденцию, которая заключается в том, что система источников гражданского права подвергается постоянной трансформации под влиянием изменяющихся социально- политических, экономических и правовых условий формирования и развития общества.

Для того, чтобы хоть как-то развеять дискуссии по поводу системы источников гражданского права нужно обратиться к ГК РФ. Это банальный, простой, но самый надежный вариант для решения подобной проблемы. Таким образом, к источникам в соответствии со ст. ст. 3, 5, 7 ГК РФ можно точно отнести: общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ, Конституцию РФ, гражданское законодательство и иные акты, содержащие нормы гражданского права, обычаи. Отсюда мы видим, что источниками являются лишь те, которые признаны ими официально. Однако, это лишь одна сторона медали, потому что, есть еще и те правовые явления, которые хоть и не признаны государством, фактически в реальности выступают источниками гражданского права, поэтому, когда речь идет о системе, нужно учитывать все реально существующие формы права. Отсюда можно говорить о наличии типичных и нетипичных форм права, а, соответственно, и системах. Например, туда еще нужно включить некоторые судебные акты и часть внутренних актов организаций. Но при этом, нужно знать, что в любом случае существует иерархия, чёткая соподчинённость источников права, законодательно закреплённая и обеспеченная государством. Это имеет важное значение для действия правовой системы и придает единство системе источников гражданского права.

1 Лаптев В.А. Понятие «источник предпринимательского права». [Электронный ресурс]: КонсультантПлюс: справ. правовая система. Версия Проф. М., 2015.

Глава 2. Гражданское законодательство и обычай

Гражданское законодательство

Понятие и система гражданского законодательства

Гражданское законодательство – это наиболее важный источник регулирования гражданских правоотношений. Он содержит в себе основной массив гражданских правовых норм. Прежде чем составить полную картину из элементов гражданского законодательства, необходимо разобраться с самим понятием.

В предыдущей главе уже упоминалось о дискуссии вокруг двух понятий –

«гражданское право» и «гражданское законодательство», где было выяснено, что они соотносятся как форма и содержание.

Однако не все ученые вообще согласны так жестко разграничивать право и законодательство, указывая, во-первых, что право – это не какая-то абстракция, а вполне реальное явление, воплощенное именно в законодательстве, а, во-вторых, если говорить, о том, что составляет первичное звено того и другого (норма и нормативный акт), то получается, что одно явление автоматически поглощает другое, ведь нормативный акт и так состоит из норм¹. Но, все же, анализ доктринальных позиций позволяет утверждать, что источники гражданского права и законодательства различны.

Гражданское законодательство состоит из нормативно-правовых актов. Это юридические документы, закрепляющие нормы права. И они обладают рядом признаков. Во-первых, имеют письменную форму и принимаются в установленном законом порядке. Во-вторых, непосредственно фиксируют нормы права. В-третьих, обладают юридической силой и обеспечиваются возможностью государственного принуждения. В-четвертых, они исходят от официальных публичных органов, уполномоченных на правотворческую деятельность. Только такие акты можно относить к актам гражданского законодательства.

А вот вопрос о том, из каких именно нормативно-правовых актов состоит гражданское законодательство, является дискуссионным. Одни ученые понимают законодательство в широком смысле, а другие – в узком. Для советского периода нашей страны было свойственно широкое понимание законодательства как совокупности законов и подзаконных актов. Считалось, что, если тот или иной акт имеет нормативный характер и издан уполномоченным органом, он уже является элементом гражданского

1 Толстой Ю.К. Проблемы совершенствования гражданского законодательства и пути их разрешения // Вестник экономического правосудия РФ №05. 2015. [Электронный ресурс]: Отрасли права: Аналитический портал.

законодательства. Современная тенденция выражается в закреплении узкого понимания законодательства. Однако споры по этому вопросу идут и в настоящее время.

Согласно статье третьей Гражданского кодекса РФ «гражданское законодательство состоит из настоящего Кодекса и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов»¹. Тут же возникает вопрос, что означает «в соответствии с ГК». Под этой формулировкой следует понимать, что именно те законы, на которые есть специальное указание в самом ГК РФ и будут входить в структуру гражданского законодательства. Например, в статье 492 указано, что к отношениям по договору розничной купли-продажи с участием покупателя-гражданина в субсидиарном порядке применяются законы о защите прав потребителей и принятые в соответствии с ними иные законы². Собственно, это и есть тот же ФЗ «О защите прав потребителей». Все остальные нормативно-правовые акты Гражданский кодекс относит к иным актам, содержащим нормы гражданского права. Это и есть понимание гражданского законодательства в узком смысле. Данная точка зрения аргументируется тем, что в Конституции Российской Федерации власть разделена на законодательную, исполнительную и судебную. Следовательно, законодательство должно состоять из актов только органов законодательной власти³. Данной точке зрения придерживается такие ученые-юристы как А. И. Масляев, В. П. Мозолин, И. А. Зенин, Д. А. Шевчук и др.

Исходя из значения гражданского законодательства в широком смысле, следует, что нормы гражданского права могут быть закреплены как в законах, так и в подзаконных нормативных актах. Этому подходу следуют, например, Н.Д. Егоров, А.М. Гатин и О.А. Крассавчиков. В поддержку данной теории следует обратить внимание на буквальный смысл термина «законодательство». Например, в Советском Энциклопедическом Словаре содержится такое определение: «Это совокупность всех правовых норм, действующих в данном государстве или регулирующих отдельную сферу общественных отношений»⁴.

Хотя при этом, понятно, что необходимо опираться на акты высшей юридической силы в первую очередь, ведь чем больше юридическая сила нормативного акта, тем выше его положение в системе гражданского законодательства. Поэтому особую роль среди источников гражданского права касательно законодательства занимают: Конституция, Федеральные Конституционные и Федеральные Законы Российской Федерации.