Файл: Нотариат в Российской Федерации.pdf

С превентивной очень тесно связана правоохранительная функция нотариата, которая вытекает из публично-правовой специфики нотариальной деятельности, позволяющей обеспечивать законность гражданского оборота. В рамках правоохранительной функции нотариат призван снижать уровень преступности в гражданском обороте, способствовать раскрытию преступлений, обеспечивая следствие необходимыми доказательствами, а также обеспечивать юридическую безопасность граждан и юридических лиц. Выполнение указанной функции обеспечивается высоким уровнем профессиональной подготовки нотариуса, жесткой урегулированностью процедуры совершения нотариальных действий, многоуровневой системой страхования ответственности нотариуса и т.п. Важным фактором развития правоохранительной функции нотариата является тот факт, что содержание и обеспечение отдельной правоохранительной системы очень затратно, поэтому делегирование части функций по охране прав и законных интересов участников гражданского оборота нотариату является выходом из ситуации^[46].

Правоохранительная функция нотариата проявляется в том, что нотариусы фактически стоят на защите закона, предотвращая его нарушения, обеспечивая законный характер действий участников гражданского оборота. Можно смело утверждать, что в гипотетических условиях отсутствия нотариата в государстве количество правонарушений в гражданско-правовой сфере возросло бы многократно^[47].

С позиций постклассической юриспруденции нотариат должен рассматриваться не просто как орган, состоящий из обезличенной совокупности нотариусов. Центром правовой системы является человек как субъект права. Реализация правовых норм происходит не сама собой, а только благодаря действиям правопримениелей. Именно от конкретных правоприменителей, от их правосознания и всей совокупности действующих на них объективных и субъективных факторов зависят особенности реализации права^[48].

В связи с тем, что нотариат выполняет делегированные государством важные публичные функции, каждый нотариус наделен определенными полномочиями в сфере правоприменения. От того, как каждый конкретный нотариус, выполняя свои должностные обязанности, применяет правовые нормы, зависит, в конечном итоге, успешная реализация правоохранительной функции нотариата^[49].

В связи с вышесказанным, можно выделить следующие условия успешной реализации правоохранительной функции нотариата:

---

– являясь институтом гражданского общества, нотариат должен строить свою деятельность во взаимодействии с другими институтами гражданского общества, на основе открытости для общества;

– публичный характер правоохранительной функции государства предполагает ее реализацию в тесном взаимодействии с государственными правоохранительными органами;

– решающее значение для реализации правоохранительной функции нотариата приобретает формирование развитого правосознания нотариусов как лиц, наделенных полномочиями в сфере правоприменения^[50].

Правозащитная функция нотариата логично вытекает из его правовой природы и сближает нотариат с судебными органами. Ее важность неоспорима в правовом государстве, где необходимо иметь действенные юридические механизмы защиты прав и законных интересов. Принцип публичности в деятельности нотариуса и его правозащитная функция тесно взаимосвязаны. Защищая права и законные интересы граждан и юридических лиц, нотариус тем самым реализует публичный интерес, проявляющийся в создании благоприятных условий для экономической деятельности и гражданского оборота, для стабильной жизни^[51].

При этом сам принцип публичности базируется на делегировании государством части своих функций нотариальным органам, и находит широкое отражение в организации и деятельности нотариата. Он проявляется в нескольких взаимосвязанных аспектах, включая формирование системы нотариата по воле государства, осуществление нотариальных действий от имени государства и в установленном государством порядке, наличие четко определенных государством процессуальных форм. Установление и соблюдение необходимых процессуальных форм в деятельности нотариусов может рассматриваться как важный фактор повышения эффективности реализации правозащитной функции нотариата^[52].

Форма защиты права – это установленная законом и инициируемая управомоченным лицом система активных действий уполномоченного органа, института гражданского общества или совокупность собственных действий субъекта права, обусловленных характером гражданского правоотношения и направленных на устранение препятствий в реализации субъективного права^[53].

Нотариальная защита права преимущественно является обеспечительно-охранительной, так как направлена не на восстановление нарушенного права, а на обеспечение беспрепятственной реализации его в будущем, а также на ограждение субъективного права от возможных посягательств. Одной из черт нотариальной защиты является наличие письменного нотариального акта, в котором выражается совершенное нотариальное действие. Именно письменный нотариальный акт является инструментом «публичного подтверждения существования и бесспорности права». Нотариальный акт, обладая особой доказательственной силой, является актом правозакрепления и ограждения права от невозможности последующей реализации. Наряду с особой доказательственной силой нотариальных актов одной из особенностей нотариальной защиты права является ее процедурный характер, выраженный через строгое соблюдение единообразных правил совершения нотариальных действий^[54].

---

Нотариальная правозащита является:

- альтернативной судебной и административной защите, так как обращение к нотариусу устраняет дальнейшее обращение к иным юрисдикционным органам;

- специальной, поскольку направлена преимущественно на защиту прав граждан и организаций, в отличие от универсальной судебной защиты, которая может быть направлена и на защиту прав публично-правовых образований;

- частноправовой, поскольку направлена на защиту прав частных лиц, а также совершается по их инициативе;

- публичной, поскольку осуществляется публичными лицами, наделенными полномочиями от имени РФ совершать юридически значимые действия^[55];

- обеспечительно-охранительной, так как она направлена не на восстановление нарушенного права, а на обеспечение беспрепятственной реализации его в будущем, а также на ограждение субъективного права от возможных посягательств^[56];

- презентативной, в случае принятия охранительных мер в момент совершения нотариального акта (например, при проверке наличия отказа сособственника от преимущественной покупки доли в праве общей долевой собственности);

- футуральной, при целевой направленности на предотвращение нарушения прав управомоченного лица в будущем (например, при выдаче свидетельства о праве на наследство);

- посткаузальной, в случае осуществления после возникновения препятствий в реализации права (при совершении исполнительной надписи);

- юрисдикционной, поскольку направлена на отправление строго определенных и исключительных юридических действий;

- превентивной, направленной на снижение риска и возможных потерь от участия в гражданском обороте;

- процедурной, поскольку осуществляется посредством строгого соблюдения единообразных правил совершения нотариальных действий^[57].

В последнее время все чаще авторы пишут о том, что именно правозащитные начала следует считать преобладающими в нотариальной деятельности. Например, Б.В. Шагиев полагает, что «адвокатура и нотариат занимают важное место в гражданском обществе. Иногда их ошибочно относят к правоохранительным органам. Однако более правильно их относить к правозащитным организациям, основной функцией которых является защита законных прав и свобод граждан и юридических лиц»^[58].

Соглашаясь с данной позицией, следует отметить, что нотариат как правозащитный институт выступает не от своего имени, а от лица государства и осуществляет деятельность, направленную на обеспечение реализации гражданами и организациями своих конституционных прав и законных интересов.

---

2.2 Содержательные функции нотариальной деятельности

Нотариальные функции, воспроизводящие характер и особенности деятельности нотариата, несут особенную специфику и связаны с правоустановительной, удостоверительной, охранительной и юрисдикционной деятельностью^[59].

Правоустановительная функция нотариальная функция связана с установлением в производстве нотариальной практики многообразных групп юридических фактов, которые обычно объединены в многообразные по уровню сложности фактические составы. В силу Основ законодательства о нотариате, нотариус несет обязанность по проверке наличия соответствующего фактического состава, истребования необходимых документов^[60].

Правоустановительная деятельность в нотариальной практике выступает как необходимая предпосылка для дальнейших действий нотариуса, к примеру, удостоверения сделки, совершения исполнительной надписи и т.д. Но правоустановительная деятельность может содержать и самостоятельную значимость. Так, при установлении факта недееспособности гражданина, который обратился к нотариусу с целью удостоверения завещания, данное нотариальное действие не может быть исполнено. Регламентированный в нотариальном производстве факт недееспособности гражданина влечет правовые последствия, а именно: исключает гражданина из участников гражданских отношений^[61].

Правоустанавливающая функция правореализационной нотариальной практики обусловлена необходимостью определения значительных групп юридических фактов, взаимосвязанных между собой в фактические составы различной степени сложности. В целях установления истинности волеизъявления и правомочий лиц, обратившихся или участвующих в совершении нотариального действия, на нотариусе лежит обязанность установления и проверки фактического состава в рамках конкретных правоотношений^[62].

В Российской Федерации собственно система удостоверительных функций может выступать как основополагающая, с позиции нотариальной практики. Представители нотариальной системы имеют полномочия, позволяющие им от имени государства наделять различные документы законным весом. В результате каждые юридически значимые действия субъектов процесса имеют правовую специфику, но их взаимодействие в нотариально-удостоверительной деятельности придает им другой уровень. Процедуры подобного рода, как и правоохранительная функция нотариальной деятельности, имеют распространение на юридические сделки, а также освидетельствование фактов. То есть в данном случае нотариус заверяет юридические действия, исходя из контрольных либо правозащитных полномочий. Данная функция содержит в своем основании истинную констатацию фактов, сохраняя доказательственную силу данных правовых средств^[63].

---

Удостоверительная функция имеет ключевое значение для характеристики правореализационной практики нотариата и сводится к делегированию нотариусу государственно-властных полномочий по наделению реальных действий участников гражданского оборота особенным правовым характером^[64].

Удостоверение является одной из основополагающих процедур среди целого спектра нотариальных действий и позволяет установить необходимый фактический состав и принять грамотное правовое решение. При этом удостоверительная деятельность позволяет одновременно реализовать и контрольные, и правозащитные полномочия нотариуса^[65] (Приложение 1).

При реализации обязанностей в границах возложенных полномочий нотариусы должны также обладать соответственной защитой прав, выражающихся в содействии субъектов при осуществлении юридической деятельности. Следует указать и на значение контроля ответственности нотариальной деятельности. Функции, организация и субъекты нотариального процесса входят в систему надзора, позволяющей обжаловать каждое решение в судебном порядке (Приложение 2).

Вместе с тем следует указать, что действия нотариусов не имеют характер административного принуждения, хотя исполнитель нотариальных функций и выступает как должностное лицо. В связи с чем, функционирует контроль суда, обеспечивающий возможность устранения ошибок в нотариальной деятельности. Наряду с судебным контролем действует и надзор осуществления профессиональных обязанностей нотариусов. За нотариусами, которые работают в государственных нотариальных конторах, осуществляется контроль с органов юстиции^[66].

Охранительная функция нотариальной деятельности заключается в принятии мер по защите либо принудительному исполнению прав и интересов физических и юридических лиц. К примеру, принятие нотариусом мер по охране наследственного имущества, когда это нужно исходя из интересов наследников, отказополучателей, кредиторов либо государства, предупреждает вероятные нарушения прав и интересов заинтересованных граждан^[67].

Также примером охранительной функции нотариальной деятельности может выступать совершение исполнительной надписи на документе, определяющем задолженность, в частности на подлинном экземпляре нотариально удостоверенной сделки. В этом случае содержание прав, которые имеет сторона по сделке, не изменяется, но в итоге совершения исполнительной надписи данные права защищаются от недобросовестного неисполнения вторым участником сделки корреспондирующих им обязанностей^[68].

---