Файл: Понятие рекламы и рекламной деятельности.pdf

ВВЕДЕНИЕ

В ч. 1 ст. 34 Конституции Российской Федерации [1] закреплено право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Однако успешную реализацию такой деятельности сейчас невозможно представить без привлечения внимания, создания и поддержания интереса к ее субъектам и производимому ими продукту в виде товаров, работ и услуг. Реклама и ее эффективность напрямую определяют уровень доходов субъектов предпринимательства. Исходя из того, что реклама представляет собой столь мощный механизм, не вызывает сомнений необходимость в эффективных инструментах ее регулирования и контроля.

Таким образом, роль рекламы в современном обществе и современных экономических отношениях возрастает с каждым годом все больше. Возрастание объема рекламного рынка сопровождается формированием отдельного комплексного межотраслевого правового института, связанного с регулированием рекламной деятельности, включающего в себя нормы конституционного, административного, гражданского, предпринимательского, информационного и других отраслей права. Основным источником правового регулирования рекламной деятельности в Российской Федерации является Федеральный закон от 13 марта 2006 г. «О рекламе» [7] (далее – Закон о рекламе). Изучение указанной правовой базы необходимо для эффективного осуществления предпринимательской деятельности.

Теоретическую основу представленной работы составили труды следующих авторов: С.П. Гришаева, Д.И. Елкановой, В.А. Колыбановой, Д.А. Копытина, И.Ю. Кулешовой, Н.М. Медведевой, А.В. Минбалеева, И.В. Ершовой, Т.Э. Рахматуллина, А.А. Хорошилова, Ю.В. Черячукина. Работы данных авторов отвечают критерию надежности, так как представляют собой авторефераты диссертаций, монографии, учебные пособия и статьи, опубликованные авторитетными издательствами и журналами. Большая часть источников опубликована не ранее 2015 года, что гарантирует актуальность содержащейся в них информации. Авторефераты диссертаций Н.М. Медведевой и Ю.В. Черячукина, а также монографии Д.А. Копытина, А.В. Минбалеева и А.А. Хорошилова, опубликованные ранее, использованы в качестве источника общетеоретической информации в строгом соответствии с действующим законодательством. Кроме того, в качестве источников в курсовой работе задействованы действующие нормативно-правовые акты с учетом их последних изменений, разъяснения ФАС РФ, а также свежие примеры из правоприменительной практики, взятые с официального сайта ФАС РФ, базы судебных решений Росправосудие, справочно-правовых систем КонсультантПлюс и Гарант.

Целью данного исследования является комплексное всестороннее изучение правового регулирования рекламной деятельности.

Для достижения указанной цели необходимо решение следующих частных задач:

– проанализировать понятие, признаки и виды рекламы;

– провести разграничение рекламы и смежных категорий;

– изучить понятие рекламной деятельности, ее субъектов, дать характеристику рекламных правоотношений;

– рассмотреть общие требования к рекламе;

– изучить специальные требования к отдельным способам распространения рекламы и к рекламе отдельных видов товаров, услуг;

– охарактеризовать государственное регулирование рекламной деятельности;

– рассмотреть саморегулирование в сфере рекламы;

– изучить вопрос юридической ответственности в сфере рекламы.

Объектом исследования являются общественные отношения, связанные с осуществлением рекламной деятельности.

Предметом исследования выступают нормы российского законодательства, юридическая практика, а также учебная, научная и монографическая литература, посвященные вопросу правового регулирования рекламной деятельности.

Методологическая основа настоящего исследования включает в себя: диалектический метод; формально-логический метод; метод анализа и синтеза; метод системно-структурного анализа; метод формально-юридического и грамматического толкования и некоторые другие.

Прикладная значимость данной курсовой работы заключается в том, что выводы, сделанные в ходе исследования, могут быть использованы при осуществлении рекламного сопровождения предпринимательской деятельности.

Глава 1. Понятие рекламы и рекламной деятельности

1.1. Понятие, признаки и виды рекламы

Понятие рекламы раскрывается в п. 1 ст. 3 Федерального закона от 13  марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» [7] (далее – Закон о рекламе), согласно которому рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Как отмечено в Постановлении ФАС Московского округа от 11 марта 2009 г. № А40-45314/08-117-151 [25], для признания информации рекламой следует учитывать способ ее распространения и доступность этой информации неопределенному либо ограниченному кругу лиц. Несмотря на то, что маркетинговые стратегии указывают на адресность рекламы, т.е. ее предназначенность для конкретного круга потребителей, определенного по признаку возраста, пола, социального и материального положения и т.п., но с точки зрения распространения реклама не должна быть направлена конкретному адресату, а должна быть доступной любому потребителю.

Объекты рекламирования перечислены в п. 2 указанной выше статьи: товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама. Однако не все сведения могут быть признаны рекламной информацией (см. п. 2 ст. 2 Закона о рекламе).

В соответствии с п. 1 ст. 437 Гражданского кодекса Российской Федерации [3] (далее – ГК РФ), реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении. Срок действия такой оферты установлен ст. 11 Закона о рекламе и составляет два месяца со дня распространения.

Установленное законодательно определение рекламы позволяет назвать следующие признаки этой категории:

1. Реклама представляет собой информацию. Под информацией, согласно ст. 2 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и защите информации» [9], понимают сведения (сообщения, данные), независимо от формы их представления.

2. Распространение рекламы осуществляется любым способом, в любой форме и с использованием любых средств. Способов распространения рекламы достаточно много: это распространение рекламы в средствах массовой информации (по телевидению, радио, в печатных изданиях), информационно-телекоммуникационных сетях, в том числе сети «Интернет». К средствам распространения рекламы относят различные стационарные средства размещения наружной рекламы (рекламные щиты, вывески, растяжки, панно и т.п.), транспортные средства и др. [34, с. 12].

3. Реклама адресована неопределенному кругу лиц. Понятие «неопределенный круг лиц» является оценочным. Согласно позиции Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации (ФАС России), «такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о неком лице или лицах, для которых реклама создана, и на восприятие которых реклама направлена» [17].

4. Цель информационного воздействия рекламы, которая представляет собой привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. «Вся существующая рекламная информация существует для двух целей: заниматься рекламой товара, дабы он лучше продавался, и создавать и продолжать поддерживать интерес к товарам, которые уже фигурируют на рынке» [38, с. 77].

Классификацию рекламы проводят по различным основаниям:

1) в зависимости от целей:

- политическая реклама, включающая в себя предвыборную агитацию, агитацию по вопросам референдума, – информация, распространяемая участниками избирательного процесса о кандидатах на должность Президента РФ, в депутаты и т.п. с целью формирования общественного мнения и достижения желаемого результата голосования [36, с. 565];

- социальная реклама – информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на достижение благотворительных и иных общественно полезных целей, а также обеспечение интересов государства (подп. 11 ст. 3 Закона о рекламе [7]);

- коммерческая реклама, определение которой было приведено выше как определение рекламы;

2) в зависимости от вида рекламируемого товара или услуг (реклама алкогольных напитков, лекарственных средств, оружия, финансовых услуг, услуг медиаторов и др.);

3) в зависимости от способа распространения (реклама на радио и телевидении, в периодических печатных изданиях, в кино- и видеообслуживании, на транспортных средствах, почтовых отправлениях, наружная реклама и др.);

4) в зависимости от субъектов, к которым обращена информация, содержащая в рекламе (реклама, обращенная к несовершеннолетним, женщинам, работникам определенных профессий).

Юридическая литература содержит и иные классификации рекламы. Атк, Ю.В. Черячукин предлагает следующую классификацию рекламы, которая, ввиду сказанного выше, имеет существенное прикладное значение:

1) реклама – публичная оферта;

2) реклама – приглашение делать оферты;

3) иная реклама, не относящаяся к двум предыдущим категориям (например, социальная реклама) [42, с. 64-78].

Таким образом, реклама представляет собой информацию, распространенную любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованную неопределенному кругу лиц и направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Из данного определения следуют следующие признаки рекламы: реклама представляет собой информацию; распространение рекламы осуществляется любым способом, в любой форме и с использованием любых средств; реклама адресована неопределенному кругу лиц; целью рекламы является привлечение внимания к объекту рекламирования. Существуют различные классификации рекламы: по содержанию и направленности; в зависимости от способа ее распространения и др.

1.2. Разграничение рекламы и смежных категорий

Выше уже было упомянуто о том, что п. 2 ст. 2 Закона о рекламе [7] содержит ряд исключений, которые не входят в сферу регулирования данного закона. Данные виды рекламы не относятся к коммерческой рекламе. Среди них названы:

1) политическая реклама, в том числе предвыборная агитация и агитация по вопросам референдума;

2) информация, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом. Согласно постановлению Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 08 октября 2012 года № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» [22], к такой информации относятся сведения, предоставляемые лицами в соответствии со статьей 495 ГК РФ, статьей 11 Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» [4], статьей 18 Федерального закона «О качестве и безопасности пищевых продуктов» [5], статьями 9, 10 Закона «О защите прав потребителей» [2] и др.». Исходя из этого, например, вывеска на здании, в котором расположена организация, содержащая сведения о ее организационно-правовой форме, режиме работы и др. не может быть признана рекламой [См.: 15].

3) справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не направленные на продвижение конкретного товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой. Такие материалы могут быть признаны рекламой, если в них включены сведения, формирующие или поддерживающие явный интерес к конкретным организациям либо товарам.

4) сообщения органов государственной власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления, муниципальных органов, которые не входят в структуру органов местного самоуправления, если такие сообщения не содержат сведений рекламного характера и не являются социальной рекламой.

Исключения из данного правила предусмотрены п. 3 ст. 15 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-Ф3 «О защите конкуренции» [8], согласно положениям которого сообщения данных органов могут содержать рекламную информацию только тогда, когда это прямо предусмотрено законодательством и данные органы могут являться хозяйствующими субъектами (например, Государственная корпорация по атомной энергии «Росатом», Государственной корпорации по космической деятельности «Роскосмос»).