Файл: Понятие рекламы и рекламной деятельности.pdf

а) организации и проведения проверок в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

б) проведения мероприятий по контролю без взаимодействия с органами государственной власти, органами местного самоуправления, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями;

в) принятия предусмотренных законодательством Российской Федерации мер по пресечению и (или) устранению последствий выявленных нарушений;

г) систематического наблюдения за исполнением обязательных требований, анализа и прогнозирования состояния исполнения обязательных требований при осуществлении органами государственной власти, органами местного самоуправления, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями деятельности в области рекламы.

Сроки и последовательность административных процедур и административных действий при осуществлении государственного надзора, устанавливаются административными регламентами, утверждаемыми в установленном порядке.

Порядок рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе утвержден постановлением Правительства РФ от 17 августа 2006 г. № 508 [12].

Как справедливо отмечает И.Ю. Кулешова, «роль административно-правовых средств противодействия ненадлежащей рекламе трудно переоценить, все они направлены на ее предупреждение и пресечение вне зависимости от наличия вреда, причиненного потребителям распространением такой рекламы» [32, с. 8].

Кроме того, приказом ФАС России от 19 декабря 2017 г. № 1736/17 утверждено «Положение об Экспертном совете по применению законодательства о рекламе и защите от недобросовестной конкуренции при Федеральной антимонопольной службе» [14].

Согласно п.п. 1.1 и 1.3 данного приказа, Экспертный совет является консультативно-совещательным органом при Федеральной антимонопольной службе и образуется в целях рассмотрения вопросов, связанных с применением законодательства Российской Федерации о рекламе, антимонопольного законодательства Российской Федерации в части защиты от недобросовестной конкуренции, а также выработки предложений по его совершенствованию. Решения Экспертного совета имеют рекомендательный характер. В круг задач Экспертного совета входит подготовка методических, аналитических и информационных материалов в указанной сфере и взаимодействие с саморегулируемыми организациями, ассоциациями и общественными объединениями профессиональных участников различных товарных рынков, рынка услуг по распространению рекламы.

Можно привести следующие примеры из деятельности ФАС РФ в указанной сфере.

Федеральная антимонопольная служба РФ выдала производителю Анаферон детский предписание об устранении нарушения законодательства о рекламе. В рекламе препарата, размещенной в социальной сети «Вконтакте» предупреждению о наличии противопоказаний отведено меньше места, чем положено по закону [40].

По информации Свердловского УФАС России от 22 апреля 2019 г., было возбуждено административное дело против компании, использовавшей в рекламе фразу «Все будет охрюнительно!», так как в толковых словарях слова «охрюнительно» нет. Кроме того, оно путем замены буквы «е» на «ю» образовано от эвфемизма бранного слова [27].

20 мая 2019 года Комиссия ФАС России признала рекламу страхового продукта ООО СК «ВТБ Страхование», распространявшуюся в отделениях ПАО «Банк ВТБ» в августе-ноябре 2018 года, нарушающей Закон о рекламе. На флаере был изображён несовершеннолетний в опасной ситуации и надпись «Могу все!». По заключению Экспертного совета по применению законодательства о рекламе и защите от недобросовестной конкуренции при ФАС России в данной рекламе ребенок показан в опасной ситуации, побуждающей к совершению действий, которые представляют угрозу его жизни и здоровью, в том числе к причинению вреда своему здоровью. ООО СК «ВТБ Страхование», как рекламодателю, выдано предписание об устарнении нарушения законодательства о рекламе. Материалы дела переданы для возбуждения дела об административном правонарушении [39].

Таким образом, полномочия по государственному контролю и надзору за соблюдением законодательства в сфере рекламы возложены на Федеральную антимонопольную службу РФ. В целях реализации указанных полномочий ФАС РФ предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе как в ходе осуществления проверок соответствующих субъектов, так и без взаимодействия с ними; возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. Консультационно-совещательным органом при ФАС РФ, созданным в целях рассмотрения вопросов, связанных с применением законодательства Российской Федерации о рекламе, антимонопольного законодательства Российской Федерации в части защиты от недобросовестной конкуренции, а также выработки предложений по его совершенствованию является Экспертный совет по применению законодательства о рекламе и защите от недобросовестной конкуренции при Федеральной антимонопольной службе.

3.2. Саморегулирование в сфере рекламы

Статус саморегулируемых организаций в сфере рекламы закреплен в гл. 4 Закона о рекламе. Основным нормативно-правовым актом Российской Федерации, посвященным саморегулируемым организациям (далее – СРО) является Федеральный закон от 01 декабря 2007 года № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях» [10].

Согласно ст. 2 указанного Федерального закона, под саморегулированием понимается самостоятельная и инициативная деятельность, которая осуществляется субъектами предпринимательской или профессиональной деятельности и содержанием которой являются разработка и установление стандартов и правил указанной деятельности, а также контроль за соблюдением требований указанных стандартов и правил. Право на осуществление определенных видов деятельности дается юридическим лицам только после их вступления в саморегулируемые организации или выдачи им саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ [28, с. 44].

Как указывает С.П. Гришаев, «саморегулирование формируется на основе сочетания интересов государства и субъектов предпринимательской деятельности. При этом реализация этих интересов возложена на саму саморегулируемую организацию, которая имеет особый в сравнении с иными общественными организациями правовой статус» [28, с. 44].

В настоящее время в России имеется целый ряд СРО в сфере рекламы (Рекламный совет России, Ассоциация рекламодателей, Международная ассоциация рекламы (российское отделение), Национальная ассоциация наружной рекламы и информации и др.).

В соответствии со ст. 31 Закона о рекламе [7], саморегулируемой организацией в сфере рекламы признается объединение рекламодателей, рекламопроизводителей, рекламораспространителей и иных лиц, созданное в форме ассоциации, союза или некоммерческого партнерства в целях представительства и защиты интересов своих членов, выработки требований соблюдения этических норм в рекламе и обеспечения контроля за их выполнением.

Согласно ст. 32 Закона о рекламе [7], саморегулируемая организация в сфере рекламы имеет право:

- представлять законные интересы членов саморегулируемой организации в их отношениях с федеральными органами государственной власти, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления;

- участвовать в рассмотрении антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения членами саморегулируемой организации законодательства РФ о рекламе;

- обжаловать в соответствующий суд нормативные правовые акты федеральных органов государственной власти, нормативные правовые акты органов государственной власти субъектов РФ, нормативные правовые акты органов местного самоуправления;

- применять в отношении членов саморегулируемой организации предусмотренные учредительными и иными документами саморегулируемой организации меры ответственности, в том числе исключение из членов саморегулируемой организации;

- разрабатывать, устанавливать и опубликовывать обязательные для выполнения всеми членами саморегулируемой организации правила профессиональной деятельности в сфере рекламы;

- осуществлять контроль за профессиональной деятельностью членов саморегулируемой организации в части соблюдения требований Закона о рекламе и правил профессиональной деятельности в сфере рекламы, в том числе требований профессиональной этики;

- рассматривать жалобы на действия члена саморегулируемой организации;

- разрабатывать и устанавливать требования, предъявляемые к лицам, желающим вступить в саморегулируемую организацию;

- осуществлять сбор, обработку и хранение информации о деятельности членов саморегулируемой организации, раскрытие которой осуществляется в форме отчетов в порядке и с периодичностью, которые установлены учредительными и иными документами саморегулируемой организации;

- осуществлять ведение реестра лиц, являющихся членами саморегулируемой организации.

Лишение членства в СРО является основным видом ответственности, к которой саморегулируемые организации могут привлекать своих членов. По сути, данные обстоятельства влекут для нарушителя невозможность дальнейшего занятия рекламной деятельностью [28, с. 44].

Таким образом, саморегулируемой организацией в сфере рекламы признается объединение рекламодателей, рекламопроизводителей, рекламораспространителей и иных лиц, созданное в форме ассоциации, союза или некоммерческого партнерства в целях представительства и защиты интересов своих членов, выработки требований соблюдения этических норм в рекламе и обеспечения контроля за их выполнением. Деятельность СРО в сфере рекламы направлена на контроль за исполнением их членами законодательства в сфере рекламы и представления законных интересов их членов в отношениях с государственными органами.

3.3. Юридическая ответственность в сфере рекламы

Значимым инструментом регулирования рекламной деятельности является ее санкционирование в пределах действующего законодательства. Составляющей такого санкционирования является правовое понимание ответственности в рамках того института, которое формирует правовое регулирование, рассмотрение проблем применения мер государственного принуждения, связанного с правонарушением и негативными для правонарушителя последствиями, и ведение процедур в строгом соответствии с законом [37, с. 14].

«Все участники рекламной деятельности – рекламодатель, рекламопроизводитель и рекламораспространитель – несут в рамках своей компетенции ответственность за нарушения законодательства о рекламе. Следует отметить, что ответственность за нарушение законодательства о рекламе может быть либо гражданской, либо административной» [28, с. 94].

Закон о рекламе [7] регулирует вопрос ответственности в ст. 38, ч. 1 которой содержит положения о том, что нарушение физическими или юридическими лицами законодательства РФ о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с гражданским законодательством.

Следовательно, как указано в ч. 2 данной статьи, лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, о компенсации морального вреда, о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе).

Содержание данной нормы не исключает возможность применения лицами для защиты своих интересов иных способов, предусмотренных ст. 12 ГК РФ [3].

Гражданско-правовая ответственность всегда выражается в неблагоприятных имущественных последствиях для правонарушителя и подразделяется на два вида: деликтную (внедоговорную, ответственность за причинение вреда) и договорную. В отношениях по производству, размещению и распространению рекламы может возникнуть как договорная, так и внедоговорная ответственность [28, с. 95].

Закон о рекламе [7] в ч. 6-8 ст. 38 устанавливает дифференциированный подход к ответственности субъектов рекламной деятельности. Так, рекламодатель несет ответственность за нарушение требований к содержанию информации, предоставляемой им для производства рекламы. Рекламопроизводитель несет ответственность за нарушение требований к оформлению, производству и подготовке рекламы к распространению. Рекламораспространитель несет ответственность за нарушения законодательства, касающиеся времени, места и средств размещения рекламы [28, с. 95].