ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 13.10.2020
Просмотров: 17474
Скачиваний: 11
ОСНОВНЫЕ «СОДЕРЖАТЕЛЬНЫЕ» НОРМЫ
462
кража с единственной целью облегчения побега, ношение гражданской одежды,
изготовление и использование фальшивых документов (Женевская конвен-
ция III, ст. 93).
Эти принципы применялись некоторыми канадскими судами в 1943 и 1945 гг.
1
и откло-
нялись другими
2
, поскольку соответствующие статьи Женевской конвенции 1929 г. о воен-
нопленных не исключали явным образом уголовной ответственности за уголовные право-
нарушения, совершенные с целью облегчения побега. Сейчас вопрос решен благодаря
ст. 93 Женевской конвенции III.
Поскольку только комбатанты в случае взятия в плен имеют право претендо-
вать на статус военнопленного, поскольку определенные категории некомбатан-
тов тоже могут рассчитывать на этот статус, возникают следующие вопросы: кто
может рассматриваться как комбатант или как военнопленный (А), кто не может
рассматриваться как комбатант или как военнопленный (В) и как поступать
в случае сомнений (С).
А. Кого можно считать комбатантом или военнопленным
2.285.
Правовое определение «комбатанта» — понятие современное: впервые
оно появляется в ст. 43–44 Дополнительного протокола I. Однако то, что оно
обозначает, не ново: комбатант, то есть лицо, имеющее
право
сражаться против
неприятеля, косвенно упоминается в ст. 1 Гаагского положения, которая призна-
ет за армией
,
ополчением и отрядами добровольцев способность к исполнению
«военных… прав и обязанностей». Так же обстоит дело со ст. 2, признающей
в качестве воюющего население, которое при приближении неприятеля добро-
вольно возьмется за оружие (см. ниже, п. 2.291).
Женевские конвенции 1949 г. более конкретно определяют категории лиц,
принадлежащих к личному составу вооруженных сил, отрядов добровольцев
и движений сопротивления и народного ополчения, формируемых населением
при подходе неприятеля (см. идентичные п. 1, 2, b, 3, 6 в статьях Женевских
конвенций: I, ст. 13; II, ст. 13, b и III, ст. 4.А). Такие лица имеют право принимать
непосредственное участие в военных действиях и сражаться. В случае взятия
в плен лица, относящиеся к этим категориям, не могут подвергаться судебному
преследованию из-за одного факта участия в военных действиях и пользуются
статусом военнопленного.
Такие лица — «комбатанты», как это вскользь упоминается в ст. 3 Гаагского
положения. В Женевских конвенциях термин «комбатант» появляется еще
реже — в ст. 30 Конвенции II. (В тексте этих документов на русском языке исполь-
зован термин «сражающиеся». —
Прим. пер
.)
1
Magistrate's Court of County of Renfrew (Ontario), 7 Oct. 1943,
Krebb
,
A. D.
, 1943–1945, 407–410; Crt. of App. of
Ontario, 1 March 1945,
ibid
., 405.
2
Police Crt. of Alberta, 15 July 1944,
Schindler et al
.,
ibid
., p. 403; Supr. Crt. of Alberta, 26 March 1945,
Koehler and
Stolsky
,
ibid
., 397–403.
НОРМЫ ОБРАЩЕНИЯ С ЛИЦАМИ, НАХОДЯЩИМИСЯ ВО ВЛАСТИ НЕПРИЯТЕЛЯ
463
2.286.
Среди приведенных выше категорий комбатантов участники движений
сопротивления, согласно Женевским конвенциям, получают статус военноплен-
ного только при соблюдении очень строгих условий, вовсе не соответствующих
ряду современных форм войны, таких как партизанская война. Эта проблема —
из числа тех, которые была призвана решить Дипломатическая конференция
1974–1977 гг., и она это сделала, с одной стороны, смягчив условия предоставле-
ния статуса военнопленного участникам движений сопротивления, и, с другой —
дав обобщающее определение понятия «комбатант».
Естественно, данное определение связывает только государства, присоединив-
шиеся к Дополнительному протоколу I. Что касается государств
,
не являющихся
его участниками, для них право считаться комбатантами, санкционированное
предоставлением статуса военнопленного в случае взятия в плен, признается
только за лицами из числа категорий, приводимых в ст. 1 Гаагского положения
1907 г. и ст. 4 Женевской конвенции III.
2.287.
Сейчас мы рассмотрим различные категории лиц, имеющих право
сражаться с оружием в руках и получить в случае взятия в плен статус воен-
нопленного, в свете как Гаагского положения и Женевской конвенции III, так
и Дополнительного протокола I.
1.
Личный состав вооруженных сил
2.288.
Эта категория включает всех лиц,
органически
входящих в состав
вооруженных сил стороны в конфликте: кадровых военных, добровольцев,
членов ополчения и т. д. (Гаагское положение, ст. 1; Женевская конвенция III,
ст. 4А, п. 1).
Так, в Бельгии жандармерия считалась входящей в состав вооруженных сил (закон
от 2 декабря 1957 г., ст. 2, п. 1,
M. B
., 12 décembre), как это уточняется бельгийским пра-
вительством в заявлении о понимании, сопровождающем ратификационную грамоту
от 20 июня 1986 г. к Дополнительным протоколам
1
. Однако закон от 18 июля 1991 г. (
M. B
.,
26 juillet) изменил это положение, переведя жандармерию в разряд «общеполицейской
службы», находящейся в подчинении министров внутренних дел и юстиции (ст. 2, п. 1),
а не министра национальной обороны (как было раньше) и предназначенной для выполне-
ния некоторых задач (ст. 2, п. 2, старая). Законы о жандармерии были отменены, и корпус
жандармерии был заменен федеральной полицией, подчиненной министрам юстиции
и внутренних дел (закон от 7 декабря 1998 г., ст. 97 и сл., 212),
M. B
., 5 janvier 1999).
Полицейские силы и другие военизированные организации могут, однако,
быть приравнены к вооруженным силам, если только сторона, включившая
их в состав вооруженных сил, объявит об этом всем другим сторонам в кон-
фликте (Дополнительный протокол I, ст. 43, п. 3). При невыполнения данного
условия члены личного состава этих сил будут рассматриваться как граждан-
ские лица.
1
Chron. Salmon-Ergec,
R.B.D. I
., 1987, pp. 392–393.
ОСНОВНЫЕ «СОДЕРЖАТЕЛЬНЫЕ» НОРМЫ
464
Во время конфликта в Газе Комиссия Голдстоуна (см. выше, п. 2.29) осуди-
ла нападения Израиля на полицейские участки, так как большинство из них
не относились к палестинским вооруженным группам
1
.
Таким образом, лица из состава вооруженных сил имеют право на ведение
военных действий и все без исключения, независимо от их звания
2
или граж-
данства (ср.: Гаагская конвенция V, ст. 17)
3
— на статус военнопленного в случае
взятия в плен другой стороной в конфликте
4
.
2.289.
Тот факт, что вооруженные силы находятся на службе правительств
или другой власти, не признанной держащей в плену державой, никак не влияет
на это положение (Женевская конвенция III, ст. 4.А, п. 3) при условии, что это
правительство или власть действительно представляет сторону в конфликте,
то есть субъект международного права, существовавший до возникновения кон-
фликта
5
. Поскольку эту сторону должны связывать обязательства, вытекающие
из Женевских конвенций 1949 г., а также Дополнительного протокола I, условие
быть субъектом международного права непременно выполняется.
Так должно быть даже в том случае, если власть, сражающаяся за одну из сто-
рон в конфликте, не признана никем. Ее фактический характер должен служить
ей своего рода «верительной грамотой», когда она претендует на то, чтобы пред-
ставлять государство — участника договоров, связывающих его с другими госу-
дарствами. Власти меняются, государство остается.
По мнению Палаты предварительного производства МУС,
«рамки международного вооруженного конфликта не ограничиваются только применением силы
между двумя государствами: его составляют также некоторые ситуации, в которых сторонами
в конфликте могут быть организованные вооруженные силы или группы»
6
.
Если на то, чтобы представлять государство, претендуют конкурирующие
власти, неприятельские отношения каждой из них с третьими государствами
остаются составляющими международного вооруженного конфликта, поскольку
каждая из этих властей претендует на то, чтобы представлять государство. При
этом в комментарии к Женевской конвенции III уточняется, что правительство,
против которого ведет военные действия другая сторона в конфликте, должно
быть признано не этой стороной, а
третьими государствами
. Комментарий
1
Report of the UN Fact Finding Commission on the Gaza Confl ict
, doc. ONU A/HRC/12/48, 15 Sept. 2009, ° 1720,
p. 534.
2
Ср.: U. S. Distr. Crt., S. D. Flor., 8 December 1992,
Noriega
,
ILR
, 99, 187.
3
Даже граждане государства, взявшего в плен, которые сражались в рядах неприятельских вооруженных сил,
имеют право на статус военнопленного, но без ущерба для применения государством, взявшим в плен, своих законов
о сотрудничестве с неприятелем. По этому вопросу см.: David, E.,
Mercenaires et volontaires internationaux en droit des
gens
, Ed. de l’Université de Bruxelles, 1978, pp. 394 ss.
4
О захвате палестинцами в плен израильского солдата Гилада Шалита см.:
Report of the UN Fact Finding
Commission on the Gaza Confl ict
, doc. ONU A/HRC/12/48, 15 Sept. 2009, ° 1749, p. 541.
5
Ср.:
Protocoles, commentaire
, p. 514, § 1662.
6
CPI, aff . ICC-01/04-01/06,
Lubamga Dyilo
, 29 janv. 2007, § 275; TSSL, aff . SCSL-04-14-J,
Fontana and Kondewa
,
2 August 2007, §§ 194 ss.
НОРМЫ ОБРАЩЕНИЯ С ЛИЦАМИ, НАХОДЯЩИМИСЯ ВО ВЛАСТИ НЕПРИЯТЕЛЯ
465
напоминает: во время Второй мировой войны Германия согласилась признавать
статус военнопленного за захваченными лицами из состава созданного генералом
де Голлем движения «Свободная Франция», потому что они сражались на стороне
воюющего, признанного неприятелем. Там, в частности, говорится:
«Опасаясь (…) неправомерных толкований, которые могли бы распространяться и на воору-
женные банды, такие как приснопамятные большие отряды (…), составители Конвенции 1949 г.
сочли полезным уточнить, что речь идет о правительстве или власти, не признанных удер-
живающей в плену державой. Явным образом не указывается, что это правительство или эта
власть должны быть признаны, по крайней мере, третьими государствами, однако такое условие
соответствует духу данного положения
, основанного на частном случае войск де Голля» (
курсив
автора
)
1
.
При этом следует отметить, что ни один правовой акт не требует, чтобы неприятель-
ская воюющая власть была признана третьими государствами для того, чтобы она могла
надлежащим образом представлять сторону в конфликте. Важно, чтобы эта власть фак-
тически выступала как представительница стороны в конфликте. Другими словами, при-
знание третьими государствами той или иной власти как представляющей сторону в кон-
фликте не является обязательным условием этого представительства; оно выступает всего
лишь как один из элементов доказательства. Но когда такое признание существует, другая
воюющая сторона должна с этим считаться в плане признания представительности непри-
ятельской власти, которая была таким образом признана. При этом отсутствие признания
не освобождает воюющую сторону от возложенной на нее обязанности удостовериться
в том, что неприятельская власть действительно обладает достаточным фактическим
существованием для того, чтобы претендовать на представление стороны в конфликте,
и соответствующая оценка должна быть произведена добросовестно
2
.
Например, если третье государство осуществляет интервенцию в другом государстве,
чтобы помочь его правительству подавить восстание, и если повстанческая власть не при-
знана ни одним государством, это не значит, что данная власть не представляет сторону
в конфликте. Это зависит от ее фактического характера. И ее реальность тем более оче-
видна, что существующее правительство вынуждено прибегнуть к помощи извне, чтобы
справиться с восстанием. Вопрос должен рассматриваться аналогичным образом и в слу-
чае вмешательства в интересах повстанцев.
В афганском конфликте, возникшем в результате антиамериканских террористических
актов 11 сентября 2001 г., приписываемых Усаме бен Ладену, США поддерживали одну
из афганских группировок, Северный альянс, против другой — правительства талибов.
Последнее тем не менее представляло сторону в конфликте не только в силу фактическо-
го характера, но и потому, что было признано Объединенными Арабскими Эмиратами,
Саудовской Аравией и Пакистаном. Конечно, ОАЭ и Саудовская Аравия разорвали дипло-
матические отношения с Афганистаном 22 и 24 сентября
3
, а Пакистан сделал то же самое
1
Conventions, сommentaire
, III, 1958, p. 71.
2
Ср.: Декларация о принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотруд-
ничества между государствами в соответствии с Уставом Организации Объединенных Наций (A/Rés. 2625 (XXV),
24 октября 1970 г., 7-й принцип.
3
Le Monde diplomatique
: www.monde-diplomatique.fr/cahier/doc/chronoafghane
ОСНОВНЫЕ «СОДЕРЖАТЕЛЬНЫЕ» НОРМЫ
466
22 ноября
1
после открытия военных действий (7 октября), однако, с одной стороны, это
не означает, что данные страны перестали признавать правительство талибов, и, с дру-
гой — это не ставило под вопрос фактический характер его представительности. Поэтому
плененные талибы, будучи комбатантами стороны в конфликте, должны были пользовать-
ся статусом военнопленного.
Кроме того, было бы противным духу Женевских конвенций ставить участь жертв
конфликта в зависимость от таких переменных и случайных вещей, как наличие или отсут-
ствие признания. Возможно, здесь следовало бы применить нормы, которые действуют
в случае денонсации Женевских конвенций: если денонсация происходит во время кон-
фликта, Конвенция продолжает применяться до его окончания (ст. 63/62/142/158), исходя
из «высших интересов жертв войны»
2
.
2.290.
В составе вооруженных сил есть лица, которые ведут военные дей-
ствия, и лица, выполняющие административные функции, — вторые тоже име-
ют право на участие в военных действиях и на статус военнопленного в случае
взятия в плен. Этот принцип упоминается уже в ст. 11 Брюссельской декларации
1874 г. Теперь он сформулирован в ст. 43 Дополнительного протокола I, в соот-
ветствии с которой с юридической точки зрения «комбатантами» являются «лица,
входящие в состав вооруженных сил стороны, находящейся в конфликте»
3
.
Предусматривается единственное исключение для медицинского и духовного
персонала вооруженных сил, который не может принимать участия в военных
действиях, — это запрещение вытекает из неприкосновенности, которой он
пользуется во время конфликта (см. выше, п. 2.35 и сл., 2.68 и сл.). В случае взя-
тия в плен члены медицинского и духовного персонала не рассматриваются как
военнопленные. У них — особый статус, сочетающий защиту, предоставляемую
военнопленным, с правом выполнять свои духовные и медицинские обязанности
(Женевская конвенция III, ст. 33, и Дополнительный протокол I, ст. 43, п. 2).
Иногда это называют «стабильностью» статуса медицинского персонала
и медицинских формирований
4
.
2.
Население неоккупированной территории,
которое стихийно берется за оружие
2.291.
Комбатантами на законном основании, имеющими право на статус
военнопленного в случае взятия в плен, являются лица, которые при прибли-
жении неприятеля стихийно, по собственному почину берутся за оружие для
борьбы с вторгающимся противником, не успев сформироваться в регулярные
войска, если они носят открыто оружие и соблюдают законы и обычаи войны
(Брюссельская декларация 1874 г., ст. 10; Гаагское положение, ст. 2; Женевская
1
Le Monde diplomatique
: www.monde-diplomatique.fr/cahier/doc/chronoafghane
2
Conventions, сommentaire
, III, p. 683.
3
Ibid
., p. 521, § 1677.
4
Rezek, J. F., «Blessés malades et naufragés»,
in Les dimensions internationales
…,
op. cit
., p. 185.