Судьи исходят из того, что согласно Общероссийскому классификатору продукции ОК 005-93, утвержденному Постановлением Госстандарта России от 30.12.1993 N 301, к продукции животноводства, то есть к сельскохозяйственной продукции, относится продукция рыбная, вылов рыбы и других водных биоресурсов рыболовецкими артелями (колхозами) (код 98 9930).

Вылов рыбы и других водных биоресурсов, осуществляемый организациями иных организационно-правовых форм, к сельскохозяйственной продукции не относится, а принадлежит к классу продукции 92 0000 "Продукция мясной, молочной, рыбной, мукомольно-крупяной, комбикормовой и микробиологической промышленности" и группировке 92 0001 "Улов рыбы (включая добычу морского зверя, китов, морепродуктов и ракообразных)".

Определяющим признаком производства сельскохозяйственной продукции является выращивание данной продукции организацией, исключение составляет вылов рыбы и других биоресурсов, осуществляемый рыболовецкими артелями (колхозами).

Положения статьи 1 Федерального закона от 14.07.1997 N 100-ФЗ "О государственном регулировании агропромышленного производства", согласно которой рыба и морепродукты относятся к сельскохозяйственной продукции, не применяются к отношениям по исчислению и уплате налога в 2005 г., поскольку указанный Закон утратил силу с 01.01.2005 в связи с принятием Федерального закона от 22.08.2004 N 122-ФЗ.

Других правовых оснований считать выловленную рыбную продукцию сельскохозяйственной не имеется ни в налоговом законодательстве, ни в иных нормативно-правовых актах.

Поскольку налогоплательщик в спорный период выращиванием рыбы не занимался, а осуществлял ее добычу и последующую переработку, то, следовательно, не вправе был исчислять налог и взносы как сельскохозяйственный товаропроизводитель.

Налогоплательщик, не являющийся рыболовецкой артелью (колхозом), при осуществлении вылова рыбы, по мнению арбитражных судов, не может выступать в качестве сельскохозяйственного товаропроизводителя, имеющего право на применение пониженных ставок по ЕСН.

Такая точка зрения, в частности, изложена также в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 25.05.2006 N А42-7646/2005.

Внимание!

Исходя из положений письма Управления МНС РФ по г. Москве от 29.03.2004 N 28-11/21213, можно сделать вывод, что, по мнению налоговых органов, применение одновременно различных ставок ЕСН для организации - сельскохозяйственного товаропроизводителя - и для ее обособленных подразделений неправомерно.

Однако на основании точки зрения, изложенной в Постановлениях ФАС Северо-Западного округа от 22.02.2006 N А05-12517/2005-19 и от 16.02.2006 N А05-18291/04-12, точка зрения налоговых органов совпадает со сложившейся арбитражной практикой.

По мнению арбитражных судов, если организация не является сельскохозяйственным товаропроизводителем, то для структурного подразделения, занимающегося производством сельскохозяйственной продукции, не могут быть применены ставки налога, установленные пунктом 1 статьи 241 НК РФ для налогоплательщиков - сельскохозяйственных товаропроизводителей.

---

Согласно уставу основным видом деятельности налогоплательщика является строительство судов. Вместе с тем к его уставной деятельности относится агропромышленная деятельность по племенному и товарному животноводству, растениеводству, производству других видов сельскохозяйственной продукции, промысловому лову рыбы, переработке мясной и рыбной продукции на базе обособленного структурного подразделения, действующего на основании положения.

На основании анализа статей 241 и 243 НК РФ судьи делают вывод, что налоговая ставка применяется в целом по организации.

В соответствии с пунктом 2 статьи 11 НК РФ для целей НК РФ организацией признается юридическое лицо, образованное в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также иностранное юридическое лицо, компания и другое корпоративное образование, обладающее гражданской правоспособностью, созданное в соответствии с законодательством иностранных государств, международная организация, филиал и представительство указанных иностранных лиц и международных организаций, созданный на территории Российской Федерации. Обособленное структурное подразделение налогоплательщика, действующее на основании утвержденного положения, юридическим лицом не является.

Исчисление налога в одной организации по нескольким ставкам налоговым законодательством не предусмотрено.

Поскольку доля выручки от реализации произведенной обособленным подразделением сельскохозяйственной продукции составляет менее 50 процентов от общего объема реализации, производимой налогоплательщиком в целом, то следовательно налогоплательщик не является сельскохозяйственным товаропроизводителем.

В связи с чем применение налогоплательщиком пониженных ставок по ЕСН, установленных пунктом 1 статьи 241 НК РФ для налогоплательщиков - сельскохозяйственных товаропроизводителей, к части налоговой базы, приходящейся на выплаты сотрудникам обособленного подразделения налогоплательщика, неправомерно.

Кроме этого, пунктом 1 статьи 241 НК РФ для налогоплательщиков - организаций и индивидуальных предпринимателей, имеющих статус резидента технико-внедренческой особой экономической зоны и производящих выплаты физическим лицам, работающим на территории технико-внедренческой особой экономической зоны, установлены следующие ставки:

Налоговая база на каждое физическое лицо нарастающим итогом с начала года	Федеральный бюджет	Итого
1	2	3
До 280000 рублей	14,0 процента	14,0 процента
От 280001 рубля до 600000 рублей	39200 рублей + 5,6 процента с суммы, превышающей 280000 рублей	39200 рублей + 5,6 процента с суммы, превышающей 280000 рублей
Свыше 600000 рублей	57120 рублей + 2,0 процента с суммы, превышающей 600000 рублей	57120 рублей + 2,0 процента с суммы, превышающей 600000 рублей

---

Пунктом 3 статьи 241 НК РФ для индивидуальных предпринимателей, не производящих выплаты физическим лицам, адвокатов, нотариусов, занимающихся частной практикой, если иное не установлено пунктом 4 статьи 241 НК РФ, установлены следующие налоговые ставки:

Налоговая база нарастающим итогом	Федеральный бюджет	ФОМС		Итого
		ФФОМС	ТФОМС
1	2	3	4	5
До 280000 рублей	7,3 процента	0,8 процента	1,9 процента	10,0 процента
От 280001 рубля до 600000 рублей	20440 рублей + 2,7 процента с суммы, превышающей 280000 рублей	2240 рублей + 0,5 процента с суммы, превышающей 280000 рублей	5320 рублей + 0,4 процента с суммы, превышающей 280000 рублей	28000 рублей + 3,6 процента с суммы, превышающей 280000 рублей
Свыше 600000 рублей	29080 рублей + 2,0 процента с суммы, превышающей 600000 рублей	3840 рублей	6600 рублей	39520 рублей + 2,0 процента с суммы, превышающей 600000 рублей

Пунктом 4 статьи 241 НК РФ установлено, что адвокаты и нотариусы, занимающиеся частной практикой, уплачивают налог по следующим налоговым ставкам:

Налоговая база нарастающим итогом	Федеральный бюджет	ФОМС		Итого
		ФФОМС	ТФОМС
1	2	3	4	5
До 280000 рублей	5,3 процента	0,8 процента	1,9 процента	8,0 процента
От 280001 рубля до 600000 рублей	14840 рублей + 2,7 процента с суммы, превышающей 280000 рублей	2240 рублей + 0,5 процента с суммы, превышающей 280000 рублей	5320 рублей + 0,4 процента с суммы, превышающей 280000 рублей	22400 рублей + 3,6 процента с суммы, превышающей 280000 рублей
Свыше 600000 рублей	23480 рублей + 2,0 процента с суммы, превышающей 600000 рублей	3840 рублей	6600 рублей	33920 рублей + 2,0 процента с суммы, превышающей 600000 рублей

Внимание!

Итак, статья 241 НК РФ (в редакции, действующей до вступления в силу Федерального закона от 27.07.2006 N 144-ФЗ, далее - Закон N 144-ФЗ) не устанавливала для налогоплательщиков-организаций, осуществляющих деятельность в сфере информационных технологий, ставок ЕСН, отличных от общеустановленных, следовательно, такие налогоплательщики осуществляли уплату ЕСН по ставкам, установленным в пункте 1 статьи 241 НК РФ.

Однако пунктом 3 статьи 1 Закона N 144-ФЗ статья 241 НК РФ дополнена пунктами 6 - 8, вступившими в силу с 01.01.2007, которые устанавливают пониженные ставки ЕСН для налогоплательщиков-организаций, осуществляющих деятельность в сфере информационных технологий, за исключением налогоплательщиков, имеющих статус резидента технико-внедренческой экономической зоны.

---

Указанная категория налогоплательщиков с 01.01.2007 исчисляет и уплачивает ЕСН по следующим ставкам:

Налоговая база на каждое физическое лицо нарастающим итогом с начала года	Федеральный бюджет	ФСС РФ	ФОМС		Итого
			ФФОМС	ТФОМС
1	2	3	4	5	6
До 75000 рублей	20,0 процента	2,9 процента	1,1 процента	2,0 процента	26,0 процента
От 75001 рубля до 600000 рублей	15000 рублей + 7,9 процента с суммы, превышающей 75000 рублей	2175 рублей + 1,0 процента с суммы, превышающей 75000 рублей	825 рублей + 0,6 процента с суммы, превышающей 75000 рублей	1500 рублей + 0,5 процента с суммы, превышающей 75000 рублей	19500 рублей + 10,0 процента с суммы, превышающей 75000 рублей
Свыше 600000 рублей	56475 рублей + 2,0 процента с суммы, превышающей 600000 рублей	7425 рублей	3975 рублей	4125 рублей	72000 рублей + 2,0 процента с суммы, превышающей 600000 рублей

При этом в пунктах 7 - 8 статьи 241 НК РФ (в редакции Закона N 144-ФЗ) закреплены критерии, в соответствии с которыми налогоплательщиков в целях исчисления и уплаты ЕСН следует относить к организациям, осуществляющим деятельность в сфере информационных технологий.

Так, согласно пункту 7 статьи 241 НК РФ (в редакции Закона N 144-ФЗ) установлено, что осуществляющими деятельность в области информационных технологий для целей главы 24 НК РФ признаются российские организации, осуществляющие разработку и реализацию программ для ЭВМ, баз данных на материальном носителе или в электронном виде по каналам связи независимо от вида договора и (или) оказывающие услуги (выполняющие работы) по разработке, адаптации и модификации программ для ЭВМ, баз данных (программных средств и информационных продуктов вычислительной техники), установке, тестированию и сопровождению программ для ЭВМ, баз данных.

Пунктом 8 статьи 241 НК РФ (в редакции Закона N 144-ФЗ) установлено, что указанные в пункте 7 статьи 241 НК РФ организации уплачивают налог по установленным пунктом 6 статьи 241 НК РФ (в редакции Закона N 144-ФЗ) налоговым ставкам при выполнении ими следующих условий:

- организацией получен документ о государственной аккредитации организации, осуществляющей деятельность в области информационных технологий, в порядке, установленном Правительством Российской Федерации;

- доля доходов от реализации экземпляров программ для ЭВМ, баз данных, передачи имущественных прав на программы для ЭВМ, базы данных, от оказания услуг (выполнения работ) по разработке, адаптации и модификации программ для ЭВМ, баз данных (программных средств и информационных продуктов вычислительной техники), а также услуг (работ) по установке, тестированию и сопровождению указанных программ для ЭВМ, баз данных по итогам девяти месяцев года, предшествующего году перехода организации на уплату налога по установленным пунктом 6 статьи 241 НК РФ (в редакции Закона N 144-ФЗ) налоговым ставкам, составляет не менее 90 процентов в сумме всех доходов организации за указанный период, в том числе от иностранных лиц не менее 70 процентов;

---

среднесписочная численность работников за девять месяцев года, предшествующего году перехода организации на уплату налога по установленным пунктом 6 статьи 241 НК РФ (в редакции Закона N 144-ФЗ) налоговым ставкам, составляет не менее 50 человек.

Вновь созданные организации уплачивают налог по установленным пунктом 6 статьи 241 НК РФ (в редакции Закона N 144-ФЗ) налоговым ставкам при выполнении ими следующих условий:

организацией получен документ о государственной аккредитации организации, осуществляющей деятельность в области информационных технологий, в порядке, установленном Правительством Российской Федерации;

доля доходов от реализации экземпляров программ для ЭВМ, баз данных, передачи имущественных прав на программы для ЭВМ, базы данных, от оказания услуг (выполнения работ) по разработке, адаптации и модификации программ для ЭВМ, баз данных (программных средств и информационных продуктов вычислительной техники), а также услуг (работ) по установке, тестированию и сопровождению указанных программ для ЭВМ, баз данных по итогам отчетного (налогового) периода составляет не менее 90 процентов в сумме всех доходов организации за указанный период, в том числе от иностранных лиц не менее 70 процентов;

среднесписочная численность работников за отчетный (налоговый) период составляет не менее 50 человек.

При этом в целях пункта 8 статьи 241 НК РФ (в редакции Закона N 144-ФЗ) сумма доходов определяется по данным налогового учета организации в соответствии со статьей 248 НК РФ. При определении доли доходов от покупателей - иностранных лиц учитываются доходы от иностранных лиц, местом осуществления деятельности которых не является территория Российской Федерации. Место осуществления деятельности покупателя определяется как место фактического присутствия покупателя на территории иностранного государства на основе государственной регистрации организации, а при ее отсутствии - на основании места, указанного в учредительных документах организации, места управления организацией, места нахождения постоянно действующего исполнительного органа, места нахождения постоянного представительства, если программы для ЭВМ и базы данных, услуги (работы) и имущественные права, предусмотренные пунктом 8 статьи 241 НК РФ, приобретались через это постоянное представительство, места жительства физического лица.

Документами, подтверждающими получение доходов от покупателей иностранных лиц, являются договор (копия договора), заключенный с иностранным лицом, и документы, подтверждающие факт оказания услуг (выполнения работ), или таможенная декларация (ее копия) с отметками российского таможенного органа, осуществившего выпуск товаров в таможенном режиме экспорта, и российского таможенного органа, в регионе деятельности которого находится пункт пропуска, через который товар был вывезен за пределы таможенной территории Российской Федерации.

---

Смотрите также файлы

• НК_2_гл25.3_комм_Батяев_2006.doc

• НК_2_гл25_комм_Лермонтов_2011.doc

• НК_2_гл25_комм_Филина_2007.doc

• НК_2_гл26.1_комм_Ялбулганов_2011.doc

• НК_2_гл26.2_комм_Лермонтов_2007.doc