ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 17.10.2020
Просмотров: 1649
Скачиваний: 5
В частности, в течение шести месяцев со дня регистрации адвокатской палаты в субъекте Федерации коллегии адвокатов и иные адвокатские образования, созданные до вступления в силу Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" <1> (далее - Закон об адвокатуре), обязаны привести свои организационно-правовые формы в соответствие с этим Законом.
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2002. N 23. Ст. 2102.
Законом предусматриваются следующие организационно-правовые формы: коллегия адвокатов и адвокатское бюро (к которым применяются положения о некоммерческих партнерствах); юридическая консультация, являющаяся учреждением (ст. 22 - 24 Закона об адвокатуре).
У основанных на членстве и отвечающих признакам некоммерческой организации адвокатских образований реорганизация осуществляется по решению общего собрания путем выделения, разделения или преобразования в одно или несколько адвокатских образований организационно-правовых форм, предусмотренных Законом об адвокатуре. Так, решение о выделении юридической консультации с преобразованием ее в коллегию адвокатов принимается простым большинством, а с преобразованием ее в адвокатское бюро - 2/3 от списочного состава адвокатов, работающих в соответствующей юридической консультации на день регистрации адвокатской палаты.
Адвокаты, оставшиеся в составе коллегии адвокатов после выделения из нее юридических консультаций, вправе принять решение о преобразовании (разделении) коллегии адвокатов в одно или несколько адвокатских образований организационно-правовых форм, предусмотренных Законом об адвокатуре. При этом разделение осуществляется по требованию не менее половины адвокатов, являющихся членами реорганизуемой коллегии адвокатов, оставшихся в составе коллегии адвокатов.
Законом об адвокатуре подробно регулируются сроки и порядок рассмотрения указанных выше решений о выделении общим собранием коллегии адвокатов, передаче имущества при реорганизации, вопросы контроля за данными процедурами со стороны органов юстиции.
Помимо добровольной реорганизации законодательством предусмотрены случаи принудительной реорганизации в форме выделения или разделения. Такая реорганизация осуществляется по решению суда по иску уполномоченных государственных органов (п. 2 ст. 57 ГК РФ).
Так, ст. 38 Закона о защите конкуренции предусматривает случаи принудительного разделения или выделения коммерческих организаций, а также некоммерческих организаций, осуществляющих деятельность, приносящую им доход, в случае систематического осуществления ими монополистической деятельности при занимании доминирующего положения на рынке. Если таковое имеет место, то это является основанием для обращения антимонопольного органа с иском в суд о принудительном разделении или выделении. Такое решение может быть принято при наличии возможностей для организационного или территориального обособления структурных подразделений общества и при отсутствии между ними тесной технологической взаимосвязи.
Решение суда о принудительном разделении либо выделении подлежит исполнению собственником или уполномоченным им органом с учетом требований, предусмотренных указанным решением, и в срок, который определен указанным решением и не может быть менее шести месяцев (п. 3 ст. 38 Закона о защите конкуренции).
Если учредители (участники) юридического лица или уполномоченный на реорганизацию орган не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении суда, суд по иску указанного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица, он выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих в результате реорганизации юридических лиц (абз. 2 п. 2 ст. 57 ГК РФ).
Закон об адвокатуре (п. 18 - 20 ст. 43) фактически воспроизвел нормы ГК РФ о проведении принудительной реорганизации юридического лица назначенным судом внешним управляющим в отношении коллегии адвокатов, которая в обозначенный названным Законом срок не утвердит разделительный баланс или передаточный акт, а также в случае непредставления коллегией адвокатов в определенный этим же Законом срок списков адвокатов, являющихся ее членами, и других необходимых документов в территориальный орган юстиции.
Комментируемый Закон не содержит специальной регламентации отношений при возникновении изложенной выше ситуации, когда речь идет о регистрации юридических лиц, создаваемых в связи с принудительной реорганизацией (выделением или разделением), осуществляемой внешним управляющим по поручению суда. В перечне документов, представляемых для государственной регистрации, содержащемся в п. 1 комментируемой статьи, не содержится требование о предоставлении соответствующего судебного акта об утверждении необходимых для регистрации документов, хотя упомянутые статьи ГК РФ и Закона об адвокатуре называют утверждение судом указанных документов основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.
Внешний управляющий, осуществляющий по решению суда такую принудительную реорганизацию, не указан в данном в п. 1 ст. 9 комментируемого Закона перечне заявителей (уполномоченных лиц), которые могут представлять документы в регистрирующий орган. По всей видимости, данное обстоятельство свидетельствует о существующем пробеле на сей счет (наряду с другими) в комментируемом Законе.
7. Когда федеральными законами при таком способе реорганизации, как слияние, предусмотрена необходимость заключения договора о слиянии, указанный договор должен быть представлен в регистрирующий орган при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, наряду с другими документами (подп. "г" п. 1 комментируемой статьи).
Действующее законодательство только в отношении акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью предусматривает необходимость заключения договоров о слиянии при рассматриваемом способе реорганизации (ст. 52 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; ст. 16 Закона об акционерных обществах).
По своей правовой природе договор о слиянии является двусторонним (многосторонним), безвозмездным и консенсуальным. В литературе высказано заслуживающее внимания мнение о том, что данный договор является особой разновидностью договора простого товарищества <1>.
--------------------------------
<1> Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарий гл. 55 ГК РФ) // Законодательство. 2000. N 1. С. 17, 18.
Содержание договора о слиянии акционерных обществ должно определять порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества; кроме того, может быть определен порядок голосования на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии, на котором происходит образование органов вновь возникающего общества.
При слиянии обществ с ограниченной ответственностью общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, принимает решение об утверждении договора о слиянии.
8. Как уже отмечалось, при реорганизации должен составляться передаточный акт или разделительный баланс (в зависимости от способа реорганизации), содержащий положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами (п. 1 ст. 59 ГК РФ). Вопросы правопреемства при реорганизации в конечном счете закон связывает именно с передаточным актом и разделительным балансом (ст. 58 ГК РФ).
Обязательность представления передаточного акта или разделительного баланса для государственной регистрации вновь возникающих в результате реорганизации юридических лиц установлена подп. "д" п. 1 комментируемой статьи в соответствии с п. 2 ст. 59 ГК РФ.
Передаточный акт и разделительный баланс должны утверждаться учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц (соответствующие нормы в отношении отдельных видов юридических лиц см., например, в п. 4 ст. 26 Закона о производственных кооперативах; п. 5 ст. 41 Закона о сельскохозяйственной кооперации; п. 4 ст. 39 Закона о садоводческих объединениях).
Наличие передаточного акта или разделительного баланса зависит от формы реорганизации. При слиянии или преобразовании составляется передаточный акт, при разделении и выделении - разделительный баланс. Основная задача и того и другого документа - отражение всех условий правопреемства в результате реорганизации, поэтому из передаточного акта (разделительного баланса) четко должно быть видно, кто и в каком объеме является правопреемником, какие права и обязанности переходят к правопреемникам, т.е. должны содержаться положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного общества в отношении всех его кредиторов и должников.
С содержанием этих документов закон связывает определенные юридические последствия. Так, в законах об отдельных видах юридических лиц предусмотрено, что если разделительный баланс не дает возможность определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами (п. 6 ст. 15 Закона об акционерных обществах; п. 5 ст. 51 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 6 ст. 39 Закона о садоводческих объединениях; п. 6 ст. 41 Закона о сельскохозяйственной кооперации) <1>.
--------------------------------
<1> До 1 января 2009 г. указанное правило в отношении всех юридических лиц содержалось в п. 3 ст. 60 ГК РФ. Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 315-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации", который вступил в силу 31 декабря 2008 г., ст. 60 ГК РФ изложена в новой редакции, в которой указанное правило уже не содержится.
Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (п. 2 ст. 59 ГК РФ).
Следует отметить, что п. 1 ст. 23 комментируемого Закона не предусматривает в качестве основания для отказа в государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц отсутствие в акте или балансе положений о правопреемстве.
Исходя из смысла п. 1 ст. 23 комментируемого Закона, регистрирующий орган не вправе отказать в регистрации юридического лица по основанию отсутствия в передаточном акте или разделительном балансе положения о правопреемстве по всем правам и обязательствам тех юридических лиц, в результате реорганизации которых данное юридическое лицо создано. Возникает вполне резонный вопрос: входит ли вообще в обязанности регистрирующего органа проверка содержания представленных для регистрации документов юридического лица на предмет их соответствия закону? Если буквально толковать как комментируемую статью, так и ст. 23 комментируемого Закона (именно так происходит на практике применения Закона о регистрации), то регистрирующий орган не проверяет содержания как учредительных, так и иных документов, а лишь удостоверяется в факте их наличия.
Более того, п. 4.1 ст. 9 комментируемого Закона установлено, что регистрирующий орган не проверяет на предмет соответствия федеральным законам или иным нормативным правовым актам Российской Федерации форму представленных документов (за исключением заявления о государственной регистрации) и содержащиеся в этих документах сведения, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
В данном случае возникает определенное противоречие, вызванное несогласованностью норм комментируемого Закона с нормами ГК РФ (см. комментарий к ст. 23 настоящего Закона).
9. Как и за любое другое регистрационное действие регистрирующего органа, связанное с внесением в государственный реестр сведений в соответствии с комментируемым Законом, за государственную регистрацию юридического лица, создаваемого путем реорганизации, уплачивается государственная пошлина. На сегодняшний день за государственную регистрацию юридического лица взимается государственная пошлина в размере, установленном соответствующей главой НК РФ (о государственной пошлине за государственную регистрацию см. ст. 3 настоящего Закона и комментарий к ней).
10. Помимо требования о представлении документов, непосредственно связанных с регистрацией создаваемых в результате реорганизации юридических лиц, комментируемая статья устанавливает требование о представлении в регистрирующий орган документа, подтверждающего представление в территориальный орган Пенсионного фонда РФ сведений в соответствии с подп. 1 - 8 п. 2 ст. 6 и п. 2 ст. 11 Федерального закона от 1 апреля 1996 г. N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования" и в соответствии с ч. 4 ст. 9 Федерального закона от 30 апреля 2008 г. N 56-ФЗ "О дополнительных страховых взносах на накопительную часть трудовой пенсии и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений".
В соответствии со ст. 9 Федерального закона "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования" страхователь в случае реорганизации представляет в соответствующий орган Пенсионного фонда РФ сведения о работающих у него застрахованных лицах. При этом страхователь представляет предусмотренные данным Законом сведения индивидуального лицевого счета застрахованного лица в следующем порядке: реорганизуемое юридическое лицо представляет сведения об уволенных в связи с этим работниках в течение одного месяца со дня утверждения передаточного акта (разделительного баланса), но не позднее дня представления в орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц, документов для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации. В случае реорганизации страхователя - юридического лица в форме присоединения к другому юридическому лицу он представляет сведения об уволенных работниках не позднее дня представления в регистрирующий орган документов для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Кроме того, в соответствии с Федеральным законом "О дополнительных страховых взносах на накопительную часть трудовой пенсии и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений" работодатели формируют и представляют в Пенсионный фонд РФ перечни застрахованных лиц.